Исторические основы становления и развития принципа свободы договора

Исследование договора как основного инструмента гражданского права имеет давнюю историю, которая начинается в римском частном праве. Римское право, в свое время, определило все основные принципы и модели обязательственных отношений. Для наглядности можно взять термин стипуляция (stipulatio) – означает устный контракт, используя который субъекты могут оформить свои обязательственные отношения. Необходимо уточнить, что само оформление договорных отношений было строго нормализовано, все делалось по определенным образцам. Договор в римском праве та правовая форма, которая использовалась для определения и дальнейшего установления неких хозяйственных связей, а также развития торговых промыслов, в том числе и ремесленной деятельности.

Историки проводят параллель в возникновении договора и принципа свободы договора. Большинство исследователей предполагают, что принцип свободы договора появился в то же время, что и договор. Принцип свободы договора это прежде всего некое свободное, автономное волеизъявление субъектов, которые пришли к решению его заключить.

Если субъекты не обладают свободой, то и выразить свою волю для них будет невозможно. При этом на разных этапах развития общества, свобода субъектов обязательственных отношений всегда была различна. В данном случае свобода зависит от ряда факторов, а именно от уровня общественной свободы, которая последующем предоставляется субъектам частных правоотношений.

Для России также характерна подобная ситуация, где тн о всю историю договорных отношений пронизывает свобода -то договора, независимо от того, говорилось ли о ней [5].

Рассмотрим пример из законодательства России XVI века. Судебник 1550 года закрепляет в статье 82 следующий момент – если стороны заключили договор займа, то должник не может служить у своего верителя. При этом большинство обязательственных правоотношений между субъектами заключались по взаимной воле участников, которые планировали заключить договор.

В результате можно сделать вывод, что принцип свободы договора издавна существовал в российском праве. Однако свое нормативное закрепление и официальное провозглашение получил только в XX веке.

Однако исследования принципа свободы договора в российской истории начались в XIX веке. Среди наиболее известных исследователей – Г.Ф. Шершеневич, Д.И. Мейер, И.А. Покровский.

Научные труды данных цивилистов он связывался, прежде всего, с условиями действительности сделок, а именно, с вопросами свободного выражения воли сторон, отсутствием насилия или принуждения. Большинство исследователей той эпохи считали, что свобода договора является одним из основных принципов не только обязательственного, но и всего гражданского права. Так, И.А. Покровский писал следующее: «Всякий договор является осуществлением частной автономии, осуществлением той активной свободы, которая составляет необходимое предположение самого гражданского права». Г.Ф. Шершеневич считал, что «свобода договора с устранением субъективных ограничений, а также формализма, стала рядом с правом частной собственности, одной из главных форм современного правового порядка» [6].

После революции 1917 года советское правительство провозглашает новый курс, который был направлен на ликвидацию товарно-денежных отношений. Данный аспект стал причиной для отказа от принципа свободы договора.

Кроме принципа свободы договора были утрачены и другие основополагающие, функциональные основы гражданского права. Причина – появление нового вида экономической деятельности. Длительный период времени, а именно весь советский период, принцип свободы договора рассматривался как элемент капитализма. Он характеризовал буржуазное общество, а значит, был не применим для социализма.

Для советской эпохи характерна, прежде всего, такая система экономики как административно-плановая. В связи с этим определённым органам – от министерства и ведомства, организации которых производили продукцию, выполняли работы или оказывали услуги, до Совета Министров СССР – необходимо было разрабатывать, создавать, утверждать распорядительные документы, адресованные будущим контрагентам (приказы, титулы списки, планы перевозок и т. д. и т. д.). Данные документы имели своей особенностью наделять контрагентов (субъекта, кому адресован такой документ) определёнными обязанностями по заключению договора. Содержание такого договора также определялось формализованными правовыми документами.

Кроме того, одним из финишных моментов плановой системы было наличие таких контрактов, которые заключались посредством принятия к исполнению определенного заказа. Особенностью данных документов было то, что сторонам договора не требовалось согласовывать какие-либо условия, можно было просто заключить соглашение, даже посредством взаимного молчания.

Даже если ни от одного из участников такого правоотношения по истечении определенного временного периода не было ни какой реакции, то договор считался заключенным на условиях, которые отражены в нормативном акте. Следует отметить, что административным правонарушением считалось не только уклонение сторон от заключения договора, но и отказ. Негативные последствия для сторон при условии не заключения вышеуказанного договора – наличие штрафа обязательного к уплате.

Такой документ как плановый акт задавал тон и последующим отношениям сторон, которые после заключения договора приступали к его исполнению. Таким образом, если происходили изменения в плановом акте, то изменялось и содержание договора. Если плановый акт утрачивал силу, то и договорные отношения сторон прекращались. В связи с этим его изменение автоматически меняло содержание договора, а отмена акта означала автоматически их прекращения. В противовес принципу «свободы договора» служила ст. 159 ГК РСФСР 1964 г. [4], которая в первоначальной редакции предусматривала, что «содержание обязательства, возникающего из акта планирования народного хозяйства, определяется этим актом», а

«содержание договора, заключаемого на основании планового задания, должно соответствовать этому заданию». Только в 1988 г. действие указанной нормы было несколько ограничено. Основные предпосылки для указанных действий становятся замена планового задания и необходимость соответствовать государственному заказу.

Исследовав указанный исторический период, можно сделать вывод, что в советской России принцип свободы договора отсутствовал. На первое место выходит плановость экономики, а вместе с ней и наличие плановых актов. Любое отступление от утвержденного плана влекло негативные последствия в качестве наказания.

Демократизация отечественного обязательственного права начинается в 80-е годы. Данный период не случаен, так как происходит увеличение роли договора в экономических отношениях. Плановая экономика утрачивает было могущество и как результат принцип свободы договора оказывается очень востребованным. Начинается его внедрение при чем в классическом, римском варианте.

После утверждения в 1991 году Основ гражданского законодательства, ряд фундаментальных терминов плановой экономики были исключены из системы права. На смену хозяйственным договорам приходят гражданско-правовые договоры. При этом в каждом разделе, например, купля-продажа появляется несколько разновидностей – розничная купля-продажа, поставка, контрактация и т.д.

Активно осуществляется индивидуализация данных договоров, что в последующем закрепляется в ГК РФ.

В результате планирование полностью исчезает с появлением нового законодательства, а также его верховенство над контрактом. То есть теперь договорные отношения не определялись актами планирования и главную роль играет договор, а не средство составления плановых показателей.

При переходе российской экономики к рыночным отношениям гражданско-правовой договор становится основным правовым инструментом хозяйствующих субъектов. Производство, поставка, оказание услуг теперь регулируются не плановыми актами, а заинтересованностью сторон, проявлением их воли. Участники договорных правоотношений самостоятельно определяют виды предпринимательской деятельности, налаживают контакты между собой. Договор проявляет себя как средство согласования взаимоотношений между хозяйствующими субъектами, которые нацелены на достижение определенных результатов.

Основной идеей нового гражданского законодательства, в отличие от советского, является право субъектов самим распоряжаться своими правами. Согласно п. 2 ст. 1 ГК РФ [1], граждане и юридические лица при взаимоотношениях между друг другом самостоятельно, посредством своей воли и своего интереса, приобретают и осуществляют свои гражданские права и реализуют обязанности.

В конечном итоге договорные отношения начинают активно развиваться. В Конституции РФ закрепляются такие важнейшие основы как частная собственность, многоукладная экономика, социальная и экономическая свобода личности, возможность конкуренции и ее защита со стороны государства.

Все эти обстоятельства способствуют тому, что все больше субъектов вовлекается в гражданско-правовые отношения.

Свобода договора также как право частной собственности становится одной из главных основ современного гражданского права. Не случайно знаменитый отечественный правовед С.С. Алексеев назвал свободу договора одним из важнейших демократических завоеваний России.

В статье 1 ГК РФ предусматривается непосредственно принцип свободы договора. В его продолжении и наличии частной собственности, создается идеальная основа для реализации прав собственника.

На основании изложенного можно сделать вывод, что принцип свободы договора зависит от развития конкретного общества, вида экономики, правовой системы. Данный принцип прошел долгий исторический путь своего развития, прежде чем был признан основополагающим принци- пом гражданского права. При этом в двадцатом столетии для законодателя важным стало не столько свобода договора, сколько ограничение свободы договора.

Для российской правовой системы в начале 90-х годов стало очевидно, что после смены экономического режима потребуется и изменения в праве. Как результат появление принципа свободы договора, точнее даже его возврат как инструмента обязательственного права. Следовательно, после понимания о необходимости данного принципа потребовалось его норматив-ноезакрепление.

Принцип свободы договора в действующем российском законодательстве

Принцип свободы договора установлен в п. 2 ст. 1 ГК РФ, согласно которому граждане и юридические лица при взаимоотношениях между друг другом самостоятельно, посредством своей воли и своего интереса, приобретают и осуществляют свои гражданские права и реализуют обязанности.

Расшифровка данного принципа приводится законодателем в ст. 421 ГК РФ. Можно выделить несколько основных форм:

• 1)    свобода заключения договора

Граждане и юридические лица свободны в заключении договора (п. 1 ст. 421 ГК РФ), то есть функционирует правило «хочу - заключаю договор, а хочу - отказываюсь от его акцепта».

В целях избежать злоупотреблений законодатель закрепил, что понуждение к заключению договора не допускается. При этом есть исключение, оно выражается в следующем - заключение договора может быть обязательно, если:

• а)    существует норма, согласно которой стороны должны заключить договор. Например, обязательное страхование (ст. 935 ГК РФ) или договор банковского счета (п. 2 ст. 846 ГК РФ) [2];

• б)    субъект добровольно принял на себя некое обязательство (например, в силу предварительного договора - ст. 429 ГК РФ).

Теперь необходимо отметить, что установленные ограничения по вопросу вступления в договор, ни в коей мере не ограни- чивают непосредственно свободу заключения договора. Есть две причины по указанному вопросу:

1)добровольность вступления в правоотношения;

• 2)    участник правоотношения согласовывает «первичный» договор, который содержит обязанность для заключения нового договора, то есть по факту реализуется право, установленное в п. 2 ст. 1, п. 1 ст. 421 ГК РФ.

Кроме того, даже при заключении «обязательного» договора у стороны есть право выбора конкретного субъекта, с которым договор будет заключен.

• 2)    свобода в заключении договора, как установленного законом, так и не установленного законом. Сюда относится и смешанный договор (п.п. 2, 3 ст. 421 ГК РФ).

Законодатель устанавливает, что для хозяйствующих субъектов есть право для заключения любого договора, который не противоречит норме права, основам морали. Также данный договор не должен ограничивать права, свободы и законные интересы других субъектов, а также подрывать общественные устои и основы правопорядка (ст. 1, ст. 10 ГК РФ);

• 3)    стороны свободны при выборе условий договора (п.п. 4, 5 ст. 421 ГК РФ).

При согласовании возможности заключить договор, стороны вправе самостоятельно включить в него дополнительные условия, которые зафиксируют их права и обязанности.

Однако правовая норма может и ограничить данное право. Происходит это посредством использования императивных норм, которые и будут содержать обязательные условия договора. Таким образом, получается, что стороны могут согласовать договор только в определенных пределах, которые установлены правовой нормой. Однако и те условия, которые напрямую не установлены нормативным актом, не могут в силу запрета п. 2 ст. 1 ГК РФ, противоречить законодательству [7].

Для проведенного исследования важным моментом выступает непосредственно реализация на практике принципа свободы договора. Что понимается под свободой договора? В первую очередь это добровольность в выборе решения о заключении договора, в том числе выборе формы такого договора.

Например, при заключении кредитного договора стороны могут не заключать договор в письменной форме или оформить договор в виде отдельного документа (расписки или иного документа) (статьи 807, 808 ГК РФ). Российская Федерация).

Кроме того, законодатель устанавливает и обязательные требования к форме договора (ст. 161, 836 ГК РФ). Несоблюдение формы договора влечет его недействительность, а также применение иных последствий признания сделки недействительной (ст. 162 ГК РФ).

Например, законодатель требует заключения договора займа в письменной форме в случаях, указанных в п. 1 ст. 808 ГК РФ, если договор займа заключается между гражданами и его сумма превышает десять тысяч рублей и если заимодавец является юридическим лицом, независимо от суммы договора.

Законодатель предоставляет альтернативу при выборе письменные формы договора. Так можно заключить договор и подписать отдельный документ или обменяться телеграммами, письмами, электронными документами согласно абз. 2 п. 1 ст. 160 ГК РФ (п. 2 ст. 434 ГК РФ), если, иное не будет установлено законом (например, согласно ст. 550 ГК РФ договор продажи недвижимости заключается путем составления одного документа, подписанного сторонами). То есть стороны выбирают наиболее им удобный вид отображения договора, но в рамках действующего законодательства.

Интересным моментом является право для субъектов гражданских правоотношений заключить любой договор, даже если он не предусмотрен законом. Также существует такой вид как смешанный договор – соединяет в себе условия нескольких разных договоров.

Следует отметить, что значение будет иметь не название такого договора, а предмет договора, действительное содержание прав и обязанностей сторон, распределение рисков и иные важные аспекты (п. 5 Постановления Пленума ВАС РФ от

14.03.2014 № 16 «О свободе договора и ее пределах», далее – Постановление Пленума № 16) [3]. К не предусмотренным законом договорам (как правило, смешанным) положения закона о «обычных» договорах могут применяться по аналогии (п. 2 ст. 421 ГК РФ).

К смешанным договорам будут применять общие положения о заключении договоров также как и к «обычным» договорам.

В соответствии с п. 1 ст. 432 ГК РФ, заключенным будет тот договор, в котором стороны согласовали все существенные условия. Сделать это необходимо в форме, которую закон устанавливает для данного вида договора. Алгоритм действия следующий: субъекты должны изъявить желание для вступления в договорные отношения; согласовать существенные и иные условия договора. В ГК РФ предусмотрен порядок, когда одна сторона направляет оферту, а другая ее принимает, то есть акцептует. Также есть способ посредством осуществления переговоров по условиям договора, если имели место разногласия у сторон.

Субъекты гражданских правоотношений при заключении договора могут придумать все условия самостоятельно (в рамках действующего законодательства), а могут использовать примерные условия (некий образец), разработанные для договоров каждого вида (ст. 427 ГК РФ). В настоящее время, правовые системы по типу «Консультант+» предлагают конструкторы договоров. Удобный сервис для оперативной подготовки договора.

Кроме того, типовые условия стороны могут использовать как полностью из предложенного варианта, так и частично. Следовательно, по своему усмотрению они могут изменить некоторые положения такого стандарта или согласиться не применять определенные положения (п. 7 Постановления Пленума № 16).

Современные договорные отношения базируются на принципе свободы договора, который даруют участникам договорных отношений возможность выбрать вид договора, его форму, условия, которые наиболее оптимальны для сторон. Конеч- но, стороны все указанные мероприятия осуществляют в строгом соответствии с законом и в пределах, которые он разрешает.

При этом свобода договора не является абсолютной и должна отражать баланс ин- тересов различных участников. В связи с указанным, законодатель может устанавливать некие ограничения по форме, условиям, добровольности вступления в правоотношения – их именуют пределы принципа свободы договора.