К вопросу о проникновении сотрудников органов наркоконтроля в жилые и иные помещения

П роникновение в жилые и иные помещения как мера государственноправового принуждения позволяет сотрудникам органов наркоконтроля решать задачи, предусмотренные Указом Президента Российской Федерации от 28 июля 2004 г. N№ 976 "Вопросы Федеральной службы Российской Федерации по контролю за оборотом наркотиков", а именно: 1) обеспечивать контроль за оборотом наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров и осуществлять меры по противодействию их незаконному обороту; 2) выявлять, предупреждать, пресекать, раскрывать и вести предварительное расследование преступлений, а также осуществлять производство по делам об административных правонарушениях, которые отнесены законодательством Российской Федерации соответственно к подследственности либо к компетенции органов наркоконтроля.

Под проникновением понимается вхождение без разрешения (согласия) граждан (владельцев помещений, руководителей или иных представителей организаций) в любое время суток вне зависимости от присутствия собственников или руководителей. Проникновение может происходить не только через двери, но и через окна, стены, заборы, подвалы, чердаки, дымоходы, канализационные, вентиляционные и иные системы, по земле, воздуху и любым иным, обусловленным создавшейся ситуацией, способом.

"Формы проникновения могут быть различными: вхождение как таковое, проникновение с использованием специальных приспособлений, технических или транспортных средств, в том числе с применением средств разрушения преград, огнестрельного оружия, подручных средств, в соответствии с пунктом 14 части 2 статьи 21, пунктом 3 части 3 статьи 23 Федераль- ного закона "О полиции". В то же время вряд ли уместно говорить о проникновении, если с учетом состояния и внешнего вида объекта, организации его эксплуатации нахождение на территории данного объекта доступно для неограниченного круга лиц (например, земельный участок не огорожен, его границы не обозначены, строение разрушено и заброшено). Аналогичная ситуация возникает и в случаях, когда речь идет о помещениях юридических лиц, предназначенных для приема посетителей, либо когда частное домовладение или дачный участок устроены таким образом, что для обращения к проживающим там лицам заинтересованное лицо вынуждено пройти какое-то расстояние по двору, веранде и т.п." [7, с. 361–362].

Вхождение следует рассматривать как основную традиционную форму проникновения. "Под вхождением понимается принятый в обществе, естественный, не скрываемый от лиц, проживающих в жилом помещении, собственников (их представителей) иных помещений способ прибытия сотрудника полиции в указанные помещения – через двери, ворота, въезды, калитки и другие места, предназначенные для входа, выхода, эвакуации жильцов, персонала, посетителей, а также въезда и выезда транспортных средств" [9, с. 20].

Определение жилища встречается в Жилищном (ч. 2 ст. 15), Уголовном (примечание к ст. 139) и Уголовно-процессуальном (п. 10 ст. 5) кодексах Российской Федерации. Полагаем, что наиболее точное определение, использование которого целесообразно при анализе такой меры административно-правового принуждения, как проникновение в жилище, сформулировано в Уголовном кодексе Российской Федерации: "Под жилищем понимаются индивидуальный жилой дом с входящими в него жилыми и нежилыми помещениями, жилое помещение независимо от формы собственности, входящее в жилищный фонд и пригодное для постоянного или временного проживания, а равно иное помещение или строение, не входящие в жилищный фонд, но предназначенные для временного проживания". Таким образом, к жилищу может относиться жилой дом (в том числе аварийный, но пригодный для проживания), часть жилого дома, квартира, часть квартиры, комната, дачный (садовый) дом и т.п.

Отсутствие разрешения (согласия) на вхождение заключается в том, что хотя бы одно из присутствующих лиц, проживающих в жилом помещении, в какой-либо форме выражает свое несогласие на проникновение сотрудника в жилище, проживающее лицо пребывает в состоянии, исключающем возможность выражения согласия (несогласия) на проникновение, в жилище отсутствует кто-либо из проживающих там лиц. [9, с. 19].

Стоит отметить, что при наличии согласия проживающих лиц на вхождение сотрудники органов наркоконтроля могут войти в жилище и без дополнительных правовых оснований (например, в ходе поквартирного опроса или в целях приглашения в качестве понятых) при условии соблюдения принципа уважения прав и свобод человека и гражданина.

Проживающие в жилом помещении – физические лица, являющиеся собственниками (нанимателями) жилого помещения, постоянно или временно проживающие там по договору аренды или на иных основаниях, предусмотренных законодательством Российской Федерации. Иное (нежилое) помещение – несмотря на частое употребление в законодательстве понятия нежилого помещения, на федеральном уровне так и не были определены все его признаки, нормативно не сформулирована его дефиниция. Судебная практика также не восполняет пробел в данной сфере. Нежилым помещением признается изолированный объект недвижимости, предназначенный и пригодный для производственных, административных, общественных и иных целей, кроме целей проживания граждан [8] (например сарай, подвал, гараж, офисное помещение).

Стоит отметить наличие различных правовых оснований и процедур осуществления рассматриваемой меры принуждения.

К ним можно отнести уголовно-процессуальный, оперативно-розыскной, административно-правовой ("полицейский") и иные режимы осуществления проникновения в жилые и иные помещения.

Проникновение сотрудников органов наркоконтроля в жилые и иные помещения как мера административно-правового принуждения, может осуществляться в рамках полицейского административно-правового принуждения, применение которого регламентируется рядом законодательных актов (Федеральные законы "О полиции", "О наркотических средствах и психотропных веществах", Уголовный кодекс Российской Федерации, Жилищный кодекс Российской Федерации).

Рассмотрим основания проникновения сотрудников органов наркоконтроля в жилище. Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях не предусматривает оснований для проникновения в жилище против воли проживающих в нем лиц. Следовательно, сотрудники органов наркоконтроля, осуществляющие производство по делу об административном правонарушении, могут входить в жилые помещения только с согласия проживающих в них граждан.

"Полицейское" проникновение в жилище сотрудников органов наркоконтроля возможно на следующих, предусмотренных законом основаниях.

Часть 3 ст. 3 Жилищного кодекса Российской Федерации устанавливает, что проникновение в жилище без согласия проживающих в нем на законных основаниях граждан допускается в случаях и в порядке, которые предусмотрены федеральным законом, только в целях:

• 1)    спасения жизни граждан и (или) их имущества;

• 2)    обеспечения личной безопасности граждан или общественной безопасности при аварийных ситуациях, стихийных бедствиях, катастрофах, массовых беспорядках либо иных обстоятельствах чрезвычайного характера;

• 3)    задержания лиц, подозреваемых в совершении преступлений, пресечения

совершаемых преступлений или установления обстоятельств совершенного преступления либо произошедшего несчастного случая.

В соответствии с основными задачами и полномочиями ФСКН России [1] применение положений данной статьи к сотрудникам органов наркоконтроля возможно в части, закрепляющей право на проникновение в жилище в целях задержания лиц, подозреваемых в совершении преступлений, пресечения совершаемых преступлений или установления обстоятельств совершенного преступления. При этом "полицейское" проникновение возможно лишь в случаях, не терпящих промедления, в целях задержания лиц, подозреваемых в совершении преступлений и (или) пресечения совершаемых преступлений (в остальных случаях применяется порядок, предусмотренный уголовно-процессуальным законодательством и законодательством об оперативно-розыскной деятельности).

Нам видится верной позиция Ю.П. Соловья, утверждающего, что термин "лицо, подозреваемое в совершении преступления" используется законодателем в административно-правовом, а не в уголовно-процессуальном смысле. Если задержание осуществляется в связи с расследованием уголовного дела, то проникновение сотрудников полиции в жилище для задержания подозреваемого или обвиняемого должно осуществляться в рамках производства осмотра жилища или обыска в соответствии с требованиями Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации либо в рамках проведения оперативно-розыскных мероприятий в соответствии с положениями Федерального закона "Об оперативнорозыскной деятельности" [9, с. 22].

Ю.П. Соловей указал, на наш взгляд, вполне обоснованные критерии законного проникновения в помещение для задержания лиц, подозреваемых в совершении преступления: "а) сотрудники полиции располагали достаточными данными о нахождении в нем подобных лиц [2, 6]; б) такое проникновение носило неотложный характер и не могло быть осуществлено в рам- ках производства уголовно-процессуальных действий или проведения оперативнорозыскных мероприятий" [9, с. 23; 4].

Таким образом, проникновение сотрудников органов наркоконтроля в жилище в "полицейском" порядке возможно на основании ч. 3 ст. 3 Жилищного кодекса Российской Федерации в целях задержания лиц, подозреваемых в совершении преступлений и (или) пресечения совершаемых преступлений, отнесенных ст. 151 УПК РФ к подследственности органов наркоконтроля.

Следовательно, проникновение в жилище в целях задержания лиц, подозреваемых в совершении преступлений и (или) пресечения совершаемых преступлений, не отнесенных к подследственности органов наркоконтроля, а также по иным обстоятельствам (например, для ликвидации пожара, устранения опасности и т.п.) возможно на общих основаниях, предусмотренных Уголовным кодексом Российской Федерации, в частности положениями ст. 37 "Необходимая оборона", ст. 38 "Причинение вреда при задержании лица, совершившего преступление" [5] и ст. 39 "Крайняя необходимость". В этом случае применение указанной меры должно носить исключительный характер, обусловленный невозможностью осуществления проникновения сотрудниками органов внутренних дел.

Основания и порядок проникновения сотрудников органов наркоконтроля в иные (нежилые) помещения физических лиц (сараи, гаражи, подвалы и другие постройки или сооружения, не предназначенные для жилья граждан) Кодексом Российской Федерации об административных правонарушениях также не предусмотрены. Полагаем, что проникновение сотрудников органов наркоконтроля в иные (нежилые) помещения физических лиц возможно в рамках осуществления различных форм "полицейского" задержания (предусмотренного ст. 14 Федерального закона "О полиции") и применения физической силы, специальных средств и огнестрельного оружия (ст. 18-24 Федерального закона "О полиции"). Конституция РФ и законодательство

Российской Федерации не предусматривают особого порядка проникновения в нежилые помещения. Учитывая, что нежилые помещения имеют меньшую, чем жилище, конституционно-правовую ценность, полагаем что получение согласия собственников (пользователей) указанных помещений не обязательно.

Нормативные правовые акты, предусматривающие алгоритм действий сотрудников органов наркоконтроля при "полицейском" проникновении в жилые и иные помещения физических лиц, на сегодняшний день отсутствуют. Тем не менее сложившаяся в России практика применения данной меры принуждения, нашедшая законодательное закрепление в ст. 15 Федерального закона "О полиции" позволяет сформулировать алгоритм, состоящий из действий, которые условно можно разделить на три этапа [ 7, с. 365–366; 9, с. 24]:

• 1.    Первый этап до проникновения – на сотрудника органов наркоконтроля возлагается обязанность уведомить находящихся там граждан. В рамках уведомления сотрудник доложен назвать свои должность, звание, фамилию, предъявить по требованию гражданина (представителя юридического лица) служебное удостоверение, разъяснить причину и основания проникновения, а также возникающие в связи с этим права и обязанности гражданина (представителя юридического лица).

• 2.    Второй этап во время проникновения – на сотрудника органа наркоконтроля возлагаются обязанности использовать безопасные способы и средства такого проникновения, с уважением относиться к чести, достоинству, жизни и здоровью граждан, не допускать без необходимости при-

• чинения ущерба их имуществу. В случае необходимости (например, при невозможности открытия двери – повреждение запирающего устройства или дверного полотна, разрушение оконного стекла и т.п.) ущерб может быть причинен, однако сотрудник полиции должен стремиться к его минимизации. Весьма важен выбор формы проникновения. Очень часто от него зависит последующая, в том числе судебная, оценка законности соответствующих силовых действий [3].

• 3.    Третий этап после проникновения – действия по документированию рассматриваемой меры принуждения и обеспечению принципа неприкосновенности жилища.

В силу того, что в рассматриваемой ситуации проникновение осуществляется в целях задержания лица, подозреваемого в совершении преступления или пресечения преступления и промедление может создать непосредственную угрозу жизни и здоровью граждан и сотрудников органов наркоконтроля, а также может повлечь иные тяжкие последствия, сотрудник имеет право не делать подобное уведомление.

В качестве акта, процессуально оформляющего данную меру принуждения, сотрудником органов наркоконтроля должен быть составлен протокол, в котором должны быть отражены дата, время и место его составления, должность, фамилия и инициалы сотрудника, составившего протокол, дата, время, место, основания и форма проникновения, сведения о собственниках (пользователях) жилого помещения, информация о действиях сотрудника после непосредственного проникновения и иные имеющие значение обстоятельства (например, о задержании, лица, подозреваемого в совершении преступления, о пресечении преступления, о принятых мерах по охране имущества и т.п.).

Процессуальными гарантиями обеспечения принципа неприкосновенности жилища будут выступать:

– в течение 24 часов письменное уведомление сотрудником прокурора и предоставление непосредственному начальнику рапорта о каждом случае проникновения в жилое или иное помещение помимо воли проживающих в нем лиц;

– если проникновение в жилое помещение осуществлялось в отсутствие собственника или проживающих в нем граждан, сотрудник должен в возможно короткий срок, но не позднее 24 часов информиро- вать их о применении данной меры государственного принуждения.

На наш взгляд, названные выше основания проникновения, в том числе характер и степень опасности совершаемого (пресекаемого) преступления, позволяют произвести разрушение запирающих устройств, элементов и конструкций, препятствующих проникновению в указанные помещения. При таком разрушении сотрудники органов наркоконтроля должны стремиться к причинению минимального ущерба.

При этом по аналогии с положениями ч. 8 ст. 15 Федерального закона "О полиции" обязанность по недопущению доступа посторонних лиц в жилые помещения, в иные помещения и на земельные участки и по охране находящегося там имущества (до прибытия собственника или уполномоченных им лиц) должна лежать на сотрудниках органах наркокнтроля, осуществивших данное проникновение.

Описанные выше основания и порядок "полицейского" проникновения в жилище и иные помещения граждан, может применяться в случаях "полицейского" проникновения на земельные участки физических и юридических лиц, помещения и территории юридических лиц.

Стоит отметить наличие обусловленного положениями международного права запрета на проникновение в помещения, на земельные участки (территории) дипломатических представительств и консульских учреждений иностранных государств, представительств международных организаций.

В заключение следует указать на необходимость законодательного закрепления алгоритма действий сотрудников органов наркоконтроля при "полицейском" проникновении в жилые и иные помещения физических лиц, а также на целесообразность распространения на сотрудников органов наркоконтроля ст. 15 Федерального закона "О полиции".