К вопросу о регулировании брачно-семейных отношений в международном частном праве
Автор: Нукушева А.А.
Журнал: Вестник Омской юридической академии @vestnik-omua
Статья в выпуске: 4 (17), 2011 года.
Бесплатный доступ
Настоящая статья посвящена вопросам регулирования брачно-семейных отношений в международном частном праве и проблеме унификации семейно-правовых норм в данной области. Автор анализирует Закон Республики Казахстан «О браке и семье» в части применения норм брачно-семейного законодательства к иностранцам и лицам без гражданства, выявляя глубокие изменения законодательства в этой области. При этом проводит сравнительно-правовой анализ с зарубежным законодательством.
Брачно-семейные отношения, международное частное право
Короткий адрес: https://sciup.org/14317432
IDR: 14317432
Текст статьи К вопросу о регулировании брачно-семейных отношений в международном частном праве
Marriage and a family relations, international private law.
Брачно-семейные отношения представляют собой комплексные отношения личного неимущественного и имущественного характера, основанные на родственных связях и регулируемые нормами гражданского (в широком смысле сло- ва) права. Во многих странах отсутствует семейное право как самостоятельная отрасль права, и семейные правоотношения регулируются гражданским законодательством (ФРГ, Швейцария, Франция, Япония). В большинстве современ- ных государств мира семейное право отделено от гражданского и представляет собой самостоятельную отрасль права (Республика Казахстан, Российская Федерация, Алжир, страны Восточной Европы и Латинской Америки).
Во всем мире надлежащее регулирование брачно-семейных отношений нормами семейного права является важной гарантией как в обеспечении защиты брака и интересов семьи, так и совершенствования брачно-семейного законодательства.
Семейные отношения с иностранным элементом являются составной частью международных гражданских правоотношений. Иностранный элемент в брачно-семейных отношениях может проявляться во всех его вариантах.
К брачно-семейным отношениям в международном частном праве относят порядок заключения и расторжения брака, признания брака недействительным, права и обязанности супругов, определения режима имущества между супругами, правоотношения между родителями и детьми, регулирования алиментных обязательств, усыновления и связанные с ними другие вопросы (например, взаимоотношения в приемной семье) при условии, что указанные отношения имеют международный характер. Международный характер проявляется не только тогда, когда иностранцы заключают брак на территории Республики Казахстан, но и когда их участниками являются только казахстанские граждане, а отношения складываются за пределами Республики Казахстан.
При характеристике семейно-брачных отношений следует отметить, что наряду с особенностями экономического строя существенное влияние на регулирование семейных отношений в большей мере, чем на другие институты частного права, оказывают национальные, бытовые, религиозные особенности и традиции, свойственные тому или иному обществу. Как справедливо отмечает Г. Ю. Федосеева, «именно это обстоятельство и является препятствием для унификации материальных и даже коллизионных норм в семейном праве»1.
В этой области, как ни в какой другой, недостижима полная унификация материального регулирования. Как следствие, значение коллизионного регулирования в семейном праве очень велико. От содержания коллизионной нормы зависят применимое материальное право и объем прав и обязанностей участников семейных отношений2.
Попытки унификации брачно-семейных отношений с иностранным элементом предпринимаются с начала XX в. Одной из таких попыток стало принятие в 1902–1905 гг. серии Гаагских конвенций о браке, разводе и судебном разлучении супругов, о личных и имущественных отношениях между супругами, об опеке над несовершеннолетними, о попечительстве над совершеннолетними.
Появление в начале XX столетия международных конвенций в области, которая казалась недоступной для единообразного регулирования, произвело большой резонанс. К сожалению, вышеназванные Конвенции не получили широкого признания в мире. Вслед за Конвенциями 1902–1905 гг. появились другие конвенции, регулирующие те или иные вопросы в сфере брачно-семейных отношений: 1) Конвенция о взыскании за границей алиментов от 20 июня 1956 г.3; 2) Конвенция о признании и исполнении решений по делам об алиментных обязательствах в отношении детей 1958 г.; 3) Конвенция о юрисдикции и применимом праве в отношении защиты несовершеннолетних 1961 г.; 4) Конвенция о согласии на вступление в брак, брачном возрасте и регистрации браков от 10 декабря 1962 г.; 5) Конвенция о юрисдикции, применимом праве и признании решений об усыновлении от 15 ноября 1965 г.; 6) Конвенция о признании разводов и решений о раздельном жительстве супругов от 1 июня 1970 г.; 8) Конвенция о праве, применимом к алиментным обязательствам, от 2 октября 1973 г.; 9) Конвенция о праве, применимом к режимам собственности супругов, от 14 марта 1978 г.; 10) Конвенция о заключении и признании действительности браков от 14 марта 1978 г.; 11) Конвенция о правах ребенка от 20 ноября 1989 г.4; 12) Конвенция о защите детей и сотрудничестве в области иностранного усыновления от 29 мая 1993 г.5
Унификация коллизионных норм семейного права в рамках стран-участниц СНГ была осуществлена в результате принятия в 1993 г. Конвенции о правовой помощи и правоотношениях по гражданским, семейным и уголовным делам (известная как Минская конвенция стран СНГ 1993 г.).
В нормативных актах большинства государств отсутствует законодательное определение брака, и его правовые проблемы до конца не урегулированы ни в законах, ни в доктрине. Практически общепризнано, что брак – это юридически оформленный добровольный союз мужчины и женщины, направленный на создание семьи и презюмирующий совместное сожительство с ведением общего хозяйства. Следует оговориться, что такое определение брака соответствует праву далеко не всех государств. В современной доктрине права и судебной практике брак определяется как брак-договор, брак-статус или брак-партнерство. Наиболее распространенной является точка зрения, что брак – это договор, гражданско-правовая сделка, порождающая личные и имущественные права и обязанности супругов6.
Основные коллизионно-правовые проблемы брака и семьи заключаются в следующем: 1) форма и условия заключения брака; 2) расовые и религиозные ограничения; 3) запреты на браки с иностранцами; 4) необходимость разрешения (дипломатического, родителей или опекунов) для вступления в брак; 5) личный закон (главенство) мужа; 6) заключение брака по доверенности и через представителя; 7) полигамия и моногамия; 8) однополые браки; 9) юридическая ответственность за отказ от вступления в обещанный брак; 10) «хромающие браки» и др.
Из всего объема общественных отношений, регулируемых нормами права, брачно-семейные отношения представляют собой один из наиболее сложных комплексов общественных взаимосвязей, основанных на родстве (или направленных на создание родства) и, с другой сторо- ны, носящих имущественный характер и регулируемых нормами гражданского права7.
Каждое государство само устанавливает условия вступления в брак, порядок его оформления. Поэтому не случайно, что в разных странах эти вопросы решаются по-своему.
Условия вступления в брак меняются с изменениями экономических, социальных и политических факторов в процессе международного общения. Возможны такие ситуации, когда один и тот же брак считается действительным в одном государстве и недействительным в другом8.
Материально-правовые нормы содержатся во внутреннем законодательстве стран, и проблемой является выбор закона, определяющего те предварительные юридические условия, при которых брак может быть заключен и признан действительным в государствах обоих супругов. Для решения этого вопроса существует ряд специальных коллизионных привязок.
Во-первых, это личный закон, который в разных странах понимается и применяется по-разному. В частности, закон гражданства – lex patriae (lex nationalis) – действует, например, для граждан Казахстана, Италии, ФРГ, Испании, Греции, Австрии, Бельгии, Египта, Швеции; закон местожительства используется в Австралии, Новой Зеландии, Великобритании. Выделяют также смешанную форму привязок, когда объединяются закон гражданства и закон домицилия. Такая форма применяется, в частности, в Болгарии и Франции. И еще одна привязка – lex loci celebrationis – закон места заключения брака, который действует в США, странах Латинской Америки и является частью более общих привязок – lex loci actus / lex loci contractus (закона места совершения действия / закона места совершения сделки).
Введение в действие 17 декабря 1998 г. Закона Республики Казахстан «О браке и семье» обозначило важную веху в развитии частного права в Казахстане9. Раздел 7 ЗоБС «Применение норм брачно-семейного законодательства к иностран- цам и лицам без гражданства» отразил глубокие изменения в подходах законодателя в этой области.
Согласно ст. 200 ЗоБС РК форма и порядок заключения брака на территории Республики Казахстан определяются законодательством Республики Казахстан, а условия заключения брака на территории Казахстана определяются для каждого из лиц, вступающих в брак, законодательством государства, гражданином которого лицо является в момент заключения брака, если иное не предусмотрено международным договором, с соблюдением требований ст.ст. 9–11 ЗоБС в отношении обстоятельств, препятствующих заключению брака. Например, при заключении брака казахстанского гражданина с гражданкой Франции в отношении казахстанского гражданина должны соблюдаться требования ст.ст. 9–11 ЗоБС РК, а в отношении гражданки Франции – требования французского Гражданского кодекса о брачном возрасте. Следовательно, при заключении брака на территории Республики Казахстан иностранные граждане не связаны необходимостью достижения брачного возраста в 18 лет, предусмотренного ст. 10 ЗоБС РК.
Все предпосылки действительности заключения брака делятся на условия, относящиеся к форме брака (условия формы), и условия, относящиеся к брачной право-, дееспособности (материальные условия). Условия формы брака – это требования, предъявляемые к процедуре оформления брака. Материальные условия – это обстоятельства, с наличием или отсутствием которых закон связывает вопрос о действительности брака.
В основе норм, регламентирующих вопросы заключения брака в большинстве стран мира, за исключением многих мусульманских государств, заложен принцип моногамии. Поэтому непременным материальным условием заключения действительного брака является отсутствие состояния одного из будущих супругов в другом браке. Статья 147 ГК Франции гласит: нельзя заключить второй брак до расторжения первого. Статья 11 ЗоБС РК среди обстоятельств, препятствующих заключению брака, называет состояние в другом зарегистрированном браке хотя бы одного лица. В германском Гражданском уложении есть нормы, согласно которым не может вступить в брак лицо, уже состоящее в браке.
Вторым материальным условием вступления в брак является достижение лицами, вступаю- щими в брак, определенного возраста – брачной дееспособности. Причем такой возраст в разных странах различен: в одних он может быть низким, в других – более высоким, в третьих для заключения брака с лицами, не достигшими совершеннолетия, требуется согласие родителей, опекунов или иных лиц.
Еще одним материальным условием брака является положение об отсутствии между лицами, вступающими в брак, отношений родства или свойства. В пункте 2 ст. 11 ЗоБС прописываются положения, касающиеся лиц, между которыми не допускается заключение брака. Важнейшим материальным условием вступления в брак выступает взаимное согласие будущих супругов.
Самая острая проблема брачно-семейных отношений с иностранным элементом – большое количество «хромающих» браков. Например, в Израиле смешанные браки, заключенные за границей, признаются только в том случае, если имело место венчание в синагоге. В силу правопорядка Японии брак приобретает законную силу с момента уведомления о его совершении в соответствии с положениями Закона о регистрации брака. Японские подданные, постоянно проживающие за границей, могут заключить там брак при условии, что направят требующееся уведомление послу, консулу или иному должностному лицу Японии, исполняющему официальные полномочия в соответствующей стране. В случае отсутствия такого извещения, а также его принятия, означающего несоблюдение положений ст. 731–737 Гражданского кодекса Японии, формулирующих материальные условия для заключения брака, рассматриваемый брачный союз не может считаться отвечающим требованиям закона. Заключенный в таких условиях в иностранном государстве брак может быть действительным с точки зрения местного закона, но не соответствовать японским правовым нормам и тем самым не быть признанным в Японии. Брак между кузенами – двоюродными братьями и сестрами – рассматривается как действительный и законный по законодательству Венгрии, России, Казахстана, но будет противоречить праву, скажем, штата Нью-Йорк.
Существование в брачно-семейной области «хромающих отношений» неразрывно связано и обусловлено коллизионной проблемой, которую, в отличие от других цивилистических областей, в данном случае очень трудно решить10. Не так дав- но была предпринята попытка устранить это явление – принята Гаагская конвенция об урегулировании коллизий законов в области заключения брака 1995 г. Однако в силу она пока не вступила.
При заключении смешанных и иностранных браков на территории Казахстана их порядок и форма подчиняются казахстанскому законодательству (п. 1 ст. 200 ЗоБС РК). Законодатель предусмотрел кумуляцию коллизионной привязки – условия заключения брака определяются личным законом каждого из супругов и необходимо учитывать положения казахстанского права относительно обстоятельств, препятствующих вступлению в брак (ст. 11 ЗоБС РК). Отсюда следует, что на территории Казахстана брак во всех случаях должен заключаться в органах загса. Брак, совершенный по религиозным обрядам, а также фактические брачные отношения не порождают правовых последствий. В законодательстве многих государств установлена необходимость получить специальное разрешение для вступления в брак с иностранцем (Венгрия, Индия, Иран, Италия, Норвегия, Польша, Швеция).
В заключение хотелось бы выразить мнение о необходимости приближения национальноправового регулирования к выработанным международной практикой правилам и механизмам, создание системы четкой и эффективной защиты прав и интересов участников семейных отношений.
Список литературы К вопросу о регулировании брачно-семейных отношений в международном частном праве
- Международное частное право: учебник/ред. Г. К. Дмитриева. 2-е изд., перераб. и доп. М.: Велби, Проспект, 2004. С. 574.
- Толстых В. Л. Коллизионное регулирование в международном частном праве: проблемы толкования и применения раздела VII части третьей ГК РФ. М.: Спарк, 2002. С. 183.
- О присоединении к Конвенции о взыскании за границей алиментов: закон Респ. Казахстан от 30 дек. 1999 г. № 33-II//Казах. правда. 2000. № 4.
- О ратификации Конвенции о правах ребенка: постановление Верховного Совета Респ. Казахстан от 8 июня 1994 г. № 77-XIII. Доступ из СПС «КонсультантПлюс».
- О ратификации Конвенции о защите детей и сотрудничестве в отношении иностранного усыновления: закон Респ. Казахстан от 12 марта 2010 г. № 253-IV//Казах. правда. 2010. № 62.
- Ануфриева Л. П. Международное частное право: учебник в 3 т. 2-е изд., перераб. и доп. М.: БЕК, 2002. Т. 2: Особенная часть. С. 551.
- Гетьман-Павлова И. В. Международное частное право: конспект лекций. М.: Юрайт-Издат, 2008. С. 119.
- Скаридов А. С. Международное частное право: учеб. пособие. 3-е изд. СПб.: Изд-во В. А. Михайлова, 2000. С. 254.
- Бендевский Т. Международное частное право: учебник [пер. с македон. С. Ю. Клейн]/ред. Е. А. Суханов. М.: Статут, 2005. С. 272.
- О браке и семье: закон Респ. Казахстан от 17 дек. 1998 г. № 321-1. Доступ из СПС «КонсультантПлюс».