Квалификация дистрибьюторских договоров

В предпринимательских отношениях распространено использование дистрибьюторских договоров, которые принято относить к так называемым реализационным соглашениям [14, с.618-621]. Следует сказать, что в законодательстве РФ данный договор не поименован. Отсутствие законодательного регулирования и широкое распространение актуализируют вопросы квалификации данного предпринимательского договора.

Целью настоящего исследования является обобщение доктринальных взглядов ученых и выработка единого подхода к вопросу о квалификации дистрибьюторских договоров, целостно отражающего природу данного соглашения.

Изначально дистрибьюция как деятельность появилась в экономической теории, в рамках которой существовало разделение функций производства и сбыта продукции [24, c.703–765]. Так доктрина исходила из того, что появляется некий посредник (агент), который и будет осуществлять реализацию товаров, поэтому дистрибьюторский договор приобрел черты посреднических соглашений, в рамках ко- торых дистрибьютор действует от имени определенного продавца (производителя) [13, с.107-155]. Однако практика осуществления дистрибьюции позволяет выделить и другие ее формы.

Так во Франции с конца XIX века дистрибьюторские соглашения заключались по модели договора купли-продажи, в рамках которой оптовые поставщики осуществляли передачу товаров в собственность дистрибьюторам, в целях последующей перепродажи [20, с.21].

Позже, благодаря развитию автомобильной отрасли, получают широкое распространение дистрибьюторские договоры по модели концессионных соглашений [23, с.167].

Таким образом, актуальность темы связана еще и с тем, что дистрибьюция исторически осуществлялась и рассматривалась в различных формах. В связи с этим в доктрине и на практике встают вопросы: чем является дистрибьюторский договор, какова его природа, какие нормы к нему применимы?

Развитие общественных отношений, в том числе торговых, развитие межгосударственных связей приводит к необходимости унификации правового регулирования. Так в соответствии с Типовым дистрибьюторским контрактом Международной торговой палаты (далее – МТП) данное соглашение не признается посредническим, так как дистрибьютор приобретает товары в собственность с целью их последующей продажи [22].

В настоящее время в доктрине предпринимательского права и судебной практике дистрибьюторское соглашение квалифицируется как:

• 1.    Эксклюзивный договор продажи товаров определенного производителя на установленной в договоре территории;

• 2.    Агентский договор;

• 3.    Смешанный договор [17, с.434].

Рассмотрим данные позиции подробнее.

В первом случае речь идет о дистрибьюторском договоре, содержащем условия об эксклюзивности, по которому одна сторона (дистрибьютор) обязуется приобретать у другой стороны (поставщика) товар и осуществлять его продвижение или реализацию исключительно на территории, определенной договором, а поставщик обязуется не продавать товар третьим лицам для распространения на этой территории [9; 19, с.34-35]. Вместе с тем, необходимо указать, что предпринимательские договоры, так или иначе, подлежат государственному регулированию [21, с.108-111; 16, с.21]. В частности дистрибьюторский договор, содержащий условия об эксклюзивности, должен соответствовать антимонопольному законодательству РФ.

До 1 января 2010 года в части 1 статьи 11 Федерального закона от 26.07.2006 года № 135-ФЗ «О защите конкуренции» [3] (далее – ФЗ № 135) содержался запрет на заключение соглашений, которые приводили или могли привести к необоснованному отказу от заключения договоров, если такой отказ прямо не предусмотрен нормативными правовыми актами. В этой связи условия дистрибьюторских договоров об эксклюзивности, в частности условие о том, что продавец не мог заключать аналогичные соглашения с другими дистрибьюторами, признавались судами недействительными [10].

На данный момент такого запрета нет, однако есть ограничения, закрепленные в части 2 статьи 11 ФЗ №135 [3]. Кроме того, запрещено включать условие об эксклюзивности в договор также, если продавец и дистрибьютор являются конкурентами на соответствующем товарном рынке, а также, если продавец занимает доминирующее положение на рынке (п.5 ч.1 ст.11 ФЗ № 135 [3]).

Вместе с тем, соглашение, содержащее только условие об эксклюзивности, служащее основанием для возникновения обязательства по передаче имущества в собственность, не может рассматриваться как дистрибьюторское, так как данный договор должен содержать еще и иные условия необходимые для договора данного вида (п. 1 ст. 432 ГК [1]): условие о действии дистрибьютора от имени производителя (продавца), об осуществлении продвижения товара. При отсутствии данных условий, определяющих существо дистрибьюторских договоров, необходимо квалифицировать данное соглашение как договор поставки и применять к нему нормы о последнем [6]. Еще Президиум ВАС РФ в постановлении № 7073 указывал, что дистрибьюторский договор не может рассматриваться как обычный договор поставки, так как он представляет собой «договор на организацию отношений по поставкам продукции с оказанием услуг по поиску покупателей» [8]. Данная позиция ВАС РФ отражает сущность дистрибьюции как деятельности, направленной не только на реализацию (продажу), но и на продвижение продукции (товаров) на соответствующем рынке, следовательно продвижение товаров необходимо рассматривать в качестве цели дистрибьюторского договора.

В рамках второй позиции доктрина и правоприменительная практика рассматривают дистрибьюторский договор как посреднический - агентский. Однако, несмотря на это, данное соглашение нельзя квалифицировать таким образом, ведь в отличие от агента дистрибьютор приобретает товары в собственность. Уже из данного обстоятельства на дистрибьютора ложатся риски неоплаты товаров или невозможности их реализации. В этом смысле дистрибьюторский договор является «вертикальным» соглашением [18, с.107], тогда как агентский договор к таковым не относится.

В одном из дел рассматривался спор о взыскании неустойки (штрафа) за нарушение условий об эксклюзивности дистрибьюторского договора. Суд, оценивая природу данного условия (об эксклюзивности), указал на то, что само соглашение по правовой природе является агентским договором [11]. Однако сущность данного соглашения, как уже указывалось выше, состоит в том, что дистрибьютор приобретает товар в собственность и совершает действия от имени продавца (покупателя), направленные на продвижение товара на соответствующем рынке. Так, суд оценил правовую природу лишь одного из условий данного соглашения, но никак не договора в целом.

Действительно, в отношении эксклюзивных условий договора суды усматривают элементы агентского договора. В одном из дел суд определил правовую природу дистрибьюторского договора как смешанного, содержащего элементы договора поставки и агентского договора [7]. Суд указал на элементы агентского договора, поскольку в нём содержался запрет на самостоятельную реализацию поставщиком товаров на территории, закрепленной за дистрибьютором (ст. 1007 ГК РФ [2]). Вместе с тем, само по себе установление запретов на совершение сторонами определенных действий не может свидетельствовать о наличии элементов агентского договора, если сторонами не согласованы юридические и иные действия, составляющие предмет агентского договора, которые дистрибьютор обязуется совершить.

Третья позиция является, на наш взгляд, самой обоснованной и активно воспринимается правоприменительной практикой. Так, дистрибьюторское соглашение квалифицируется в качестве смешанного договора [4, 5], сочетающего в себе элементы:

• •    договора купли-продажи (поставки), так как товар передается в собственность дистрибьютору (п.1 ст. 454, 506 ГК РФ [1]);

• •    агентского договора, так как дистрибьютор обязуется совершать от имени продавца (поставщика) юридические и иные действия; могут предусматриваться ограничения прав продавца и дистрибьютора (п.1 ст. 1005, 1007 ГК РФ [2]);

• •    договора коммерческой концессии, так как дистрибьютору в целях продвижения товаров может предоставляться комплекс исключительных прав (п.1 ст. 1027 ГК РФ [2]);

• •    и иных видов договоров.

В связи с тем, что в законодательстве РФ, прежде всего в части II Гражданского кодекса РФ, данный договор не поименован, понятие дистрибьюторского договора и его характерные черты выводятся из положений доктрины, анализа международных правовых норм, а также правоприменительной практики. Так дистрибьютор – субъект торговой деятельности, который приобретает товар в собственность с целью его последующей перепродажи и при этом действует от имени определенного производителя и оказывает определенные услуги по продвижению товара, может осуществлять техническое обслуживание [15, с.28]. Таким образом, дистрибьюторский договор представляет собой соглашение, по которому дистрибьютор обязуется приобрести в собственность товар у продавца (производителя), действовать от его имени и оказывать определенные сопутствующие услуги по продвижению товаров и осуществлению технического обслуживания.

Действительно, обязательства, возникающие из дистрибьюторского договора, опосредуют раз- личные по своей правовой природе отношения. Без существования совокупности элементов, указанных выше, говорить о дистрибьюторском соглашении не приходится. Такое широкое распространение на практике непоименованных в законодательстве РФ соглашений связано с принципом свободы договора (ст.1, 421 ГК РФ [1]), так как реализация данного принципа позволяет заключить соглашение, содержащее элементы различных договоров. Договор как предусмотренный, так и не предусмотренный законом или иными правовыми актами; позволяет предусмотреть любые не противоречащие законодательству условия договора.

Квалификация договора в качестве смешанного, на наш взгляд, имеет важное значение. Во-первых, исходит из толкования содержания договора в целом, с учетом всех его условий. Во-вторых, несмотря на то, что дистрибьюторский договор не поименован в законодательстве, позволяет распространить на него законодательное регулирование, так как признание его смешанным договором влечет возможность применения к нему правил об отдельных видах договоров (п.3 ст.421 ГК РФ [1]).

Недостатком квалификации дистрибьюторского соглашения в качестве смешанного договора является необходимость согласования всех существенных условий договоров, элементы которых содержатся в соглашении [12, с.19-20]. Данный вывод можно сделать из общего правила, что договор считается заключенным, если стороны достигли соглашения по всем существенным условиям (п.1 ст.432 ГК РФ [2]).

Итак, дистрибьюторский договор относится к числу предпринимательских договоров, распространенных в торговых отношениях, однако законодатель еще не определил его в качестве самостоятельного поименованного договора. В связи с этим, существование на практике данного договора обусловлено реализацией принципа свободы договора. Так, в доктрине и судебной практике в настоящее время устанавливается единообразный подход, что по своей правовой природе данный договор является смешанным, ведь в нем прослеживаются элементы различных поименованных в ГК РФ договоров, связанных между собой общей целью: продвижение товаров на соответствующем рынке.