О видах и классификации договорных форм коммерческих инвестиций в объекты капитального строительства

Прежде чем говорить о формах инвестиций, коротко рассмотрим их виды, выделяемые в экономической литературе.

Существует немалое количество классификаций инвестиций по тем или иным признакам. В зависимости от целей исследования и его глубины экономисты выделяют различные типы критериев, положенных в основу классификации, например:

• •    период инвестирования;

• •    форма инвестиций;

• •    источник финансирования.

Не анализируя причины выбора конкретных критериев, назовем наиболее распространенные подходы к выделению видов инвестиций. Некоторые авторы1 указывают на следующие критерии деления инвестиций на виды:

• •    объект вложения;

• •    характер приобретаемых инвестором прав;

• •    период инвестирования;

• •    региональный признак;

• •    форма собственности используемого инвестором капитала.

Рассмотрим классификации по указанным критериям подробнее.

Как уже упоминалось, одно из основных делений инвестиций предполагает их разграничение в зависимости от объектов вложения капитала на реальные инвестиции и финансовые. Реальные инвестиции включают совокупность вложений в материальные ресурсы (земля, оборудование, заводы) и нематериальные активы (результаты научно-технической, интеллектуальной деятельности и т. д.). Л.Л. Игонина отмечает, что «важнейшей составляющей реальных инвестиций являются инвестиции, осуществляемые в форме капитальных вложений, которые в экономической литературе называют также реальными инвестициями в узком смысле слова, или капиталообразующими инвестициями. Финансовые инвестиции включают вложения средств в различные финансовые активы:

• *    м атериал статьи сформирован из фрагментов параграфов 1, 4 и 5 главы 2 книги автора «к оммерческие инвестиции в объекты капитального строительства. Правовое регулирование», вышедшую в издательстве «Инфотропик Медиа» в 2012 году. Информацию о книге см. на с. 76.

ценные бумаги, паи и долевые участия и т. п.»2. Инвестиции классифицируют и по иным признакам.

По характеру приобретаемых инвестором прав инвестиции делятся на прямые и косвенные. Прямые инвестиции предполагают непосредственное участие инвестора во вложении капитала в объект инвестирования, иными словами, это прямое вложение средств в объект инвестиций. Косвенные (не прямые) инвестиции представляют собой вложения капитала в объекты инвестирования через финансовых посредников путем приобретения различных финансовых инструментов. Как правило, эти инвестиции являются вложениями в приобретение ценных бумаг различных эмитентов. Ряд исследователей относят к этому типу и портфельные инвестиции – «средства, вложенные в экономические активы с целью получения дохода и диверсификации рисков»3.

По периоду инвестирования различают долгосрочные, среднесрочные и краткосрочные инвестиции. Долгосрочные инвестиции – это вложения капитала на период от трех и более лет, среднесрочные – от одного года до трех лет, краткосрочные – на период до одного года.

По региональному признаку инвестиции делят на внутренние (отечественные, национальные) и внешние (зарубежные). Внутренние инвестиции осуществляются в объекты инвестирования, находящиеся внутри страны. Внешние инвестиции являются иностранным капиталом, вывезенным из одного государства и вложенным в какое-либо предприятие на территории другого государства. К ним также относится приобретение различных финансовых инструментов, таких, например, как акции зарубежных компаний.

По формам собственности используе- мого инвестором капитала инвестиции разграничивают на частные и государственные. Также по такому критерию выделяют иностранные и совместные инвестиции. Частные (негосударственные) инвестиции представляют собой вложения капитала физическими и юридическими лицами негосударственной формы собственности. К государственным инвестициям относят вложения капитала, осуществляемые центральными и местными органами власти и управления, а также предприятиями государственной формы собственности. К иностранным инвестициям относят вложения средств нерезидентами (как юридическими, так и физическими лицами) в объекты и финансовые инструменты на территории другого государства. Совместные (смешанные) инвестиции осуществляются совместно субъектами разных стран.

Кроме указанных критериев, экономисты в своих исследованиях отмечают и другие признаки, по которым делятся инвестиции. Перечислим лишь некоторые из них.

Так, А.Г. Ивасенко и Я.И. Никонова выделяют хронологический порядок, согласно которому инвестиции разграничиваются на начальные и текущие4. Начальные – это инвестиции, которые были осуществлены на стадии создания производства. Последующие инвестиции, соответственно, называют текущими.

Г.С. Староверова рассматривает классификацию инвестиций по форме5, подразделяя их на денежные средства и их эквиваленты; землю; здания, сооружения, машины и оборудование, а также любое другое имущество, используемое в производстве или обладающее ликвидностью; имущественные права, оцениваемые, как правило, денежным эквивалентом.

Некоторые исследователи выделяют активные и пассивные инвестиции6. Пассивные инвестиции обеспечивают в лучшем случае неухудшение показателей прибыльности вложений в операции предприятия за счет замены оборудования, подготовки нового персонала, активные – обеспечивают повышение конкурентоспособности фирмы и ее прибыльности по сравнении с ранее достигнутыми за счет внедрения новых технологий или поглощения конкурирующих компаний.

Л.Л. Игонина упоминает деление инвестиций по рискам на агрессивные, умеренные и консервативные7. Такая классификация, по мнению автора, тесно связана с выделением соответствующих типов инвесторов. Агрессивные инвестиции характеризуются высокой степенью риска, высокой прибыльностью и низкой ликвидностью. Умеренные инвестиции отличаются средней (умеренной) степенью риска при достаточной прибыльности и ликвидности вложений. Консервативные инвестиции представляют собой вложения пониженного риска, характеризующиеся надежностью и ликвидностью.

В литературе можно встретить и далекие от юриспруденции классификации инвестиций, например с точки зрения воспроизводственной направленности (нетто- и брутто-инвестиции, реновационные инвестиции, реинвестиции, дезинвестиции)8.

В разных исследованиях одни и те же виды инвестиций группируются по различным критериям. Такое смешение происходит из-за отсутствия единого алгоритма выбора признаков, используемых при систематизации инвестиций. Как уже было сказано, многие экономисты вырабатывают свою классификацию, основываясь на целях исследования.

В рамках настоящей статьи интерес представляют именно правовые формы инвестиций, как та оболочка, в которой воплощается конкретный экономический механизм инвестирования. Интерес к правовой форме инвестиций не случаен. Экономические отношения, будучи погруженными в правовую среду, могут сохранить своей вербальный облик путем заимствования экономической терминологии, однако далеко не всегда приобретают некий самостоятельный или уникальный правовой контур. В одних случаях экономические институты, попадая в область права, растворяются в существующих правовых категориях и таким образом находят свое место в сложившейся классификации правовых отношений. В других случаях экономические институты, соотнесенные с разработанными правовыми категориями, занимают особое место, фактически образуя новый правовой институт, отличный от существующих.

Наглядной иллюстрацией этого процесса является выработка на законодательном уровне, в практике правоприменения и на теоретическом уровне правовых форм, опосредующих соответствующие экономические отношения. Если такая правовая форма укладывается в существующую систему права, то целесообразно говорить о том, что экономические отношения, лежащие в ее основе, знакомы действующему праву и успешно им регулируются. В обратном случае возникает вопрос о возникновении нового, самостоятельного правового института и его правовых формах.

В отношении инвестиций ситуация складывается так, что бо́льшая часть споров ведется в отношении правовых форм, их опосредующих. На наш взгляд, это свидетельствует как раз о том, что экономиче- ская категория инвестиций проходит погружение в правовую среду и определяется ее место в действующей системе права. В связи с этим следует отметить, что в среде специалистов российского права ведется живая дискуссия о понятиях «инвестиции» и «инвестиционные отношения»9. Не вдаваясь в подробности этой дискуссии, отметим, что, по мнению автора настоящей статьи, экономическая категория инвестиций в правовой среде не образует нового института. Инвестиции представляют собой правоотношения, точнее гражданско-правовые отношения. Инвестициями, инвестиционными отношениями являются имущественные отношения, направленные на извлечение прибыли и (или) достижение иного полезного эффекта, основанные на равенстве, автономии воли и имущественной самостоятельности участников, урегулированные нормами гражданского права. Такие отношения относятся к гражданско-правовым отношениям (пункт 1 статьи 2

Гражданского кодекса Российской Феде-рации)10.

В настоящей статье представляется интересным определить круг возможных правовых форм инвестиций и классифицировать их. В то же время в силу масштабов рассматриваемых явлений и разнообразия правовых конструкций, используемых в рамках инвестирования, нами не ставится задача рассмотреть и классифицировать все правовые формы инвестиций. Автор ограничивается анализом правовых форм коммерческих инвестиций в объекты капитального строительства. С одной стороны, в настоящее время в нашей стране такое правовое преломление категории инвестиций является одной из наиболее интересных и актуальных тем. С другой стороны, проведенный анализ может позволить сделать определенные выводы и о других видах инвестиционных отношений.

В литературе правовые формы инвестиций в самом общем виде делят на

корпоративные и договорные11, видимо, понимая под корпоративными формами инвестиций отношения, которые складываются в рамках участия инвесторов в юридических лицах, а под договорными формами – отношения, которые опосредуются заключением гражданско-правовых договоров.

В связи с этим также следует оговориться, что для целей настоящей статьи под правовыми формами коммерческих инвестиций в объекты капитального строительства понимаются только договорные формы таких инвестиций. Отметим также, что, на наш взгляд, наибольший интерес представляют именно договорные формы коммерческих инвестиций в объекты капитального строительства, которые в конечном счете используются и в рамках корпоративных форм.

Виды правовых форм коммерческих инвестиций в объекты капитального строительства

В массиве правовых форм коммерческих инвестиций в объекты капитального строительства мы рассмотрим только договорные формы, иным словами, договоры. Такую категорию договоров (договоры, опосредующие инвестиции, инвестирование) иногда называют инвестиционными. Однако термин «инвестиционный договор»

несколько по-разному рассматривается в законодательстве и судебной практике. В отношении его понимания ведутся достаточно оживленные дискуссии и в литературе. Постараемся кратко обрисовать сложившиеся подходы к толкованию этого термина.

С определенной долей условности можно выделить две основных точки зрения, превалирующие в доктрине и имеющие определенное подтверждение в законодательстве и практике правоприменения.

Первая сводится к тому, что под инвестиционным договором следует понимать любой договор, опосредующий инвестиционные правоотношения. Таким образом, инвестиционный договор понимается в широком смысле и, по сути, представляет собой собирательное понятие, охватывающее все многообразие различных договорных форм инвестиций.

Такой подход весьма распространен в литературе12. Легальным основанием для такой позиции можно назвать пункт 1 статьи 8 Федерального закона от 25 февраля 1999 года № 39-ФЗ «Об инвестиционной деятельности в Российской Федерации, осуществляемой в форме капитальных вложений» (далее – Закон об инвестициях), который исходит из достаточно широкого подхода к инвестиционным договорам: «Отношения между субъектами инвестиционной деятельности осуществляются на основе договора и (или) государственного контракта, заключаемых между ними в соответствии с Гражданским кодексом Российской Федерации». В статье 4 Закона об инвестициях упоминается, что в процессе инвестиционной деятельности могут заключаться, в частности, такие договоры, как договор о совместной деятельности, договор подряда. Также инвестиционные отношения могут складываться в рамках вложения инвестиций в банки и иные кредитные организации, в рамках договоров участия в долевом строительстве (статья 2 Закона об инвестициях).

В Законе РСФСР от 26 июня 1991 года № 1488-1 «Об инвестиционной деятельности в РСФСР» также указывается, что «основным правовым документом, регулирующим производственно-хозяйственные и другие взаимоотношения субъектов инвестиционной деятельности, является договор (контракт) между ними» (пункт 1 статьи 7), впрочем, каких-либо пояснений о том, что это за договор (контракт), не дается.

Федеральный закон от 29 октября 1998 года № 164-ФЗ «О финансовой аренде (лизинге)» называет лизинговую деятельность инвестиционной и, соответственно, договор лизинга – инвестиционным. Примечательно, что в существующем законодательстве такие упоминания инвестиционных соглашений являются практически единственными13.

В судебной практике такое понимание инвестиционных договоров подтверждается, например, информационным письмом Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 18 января 2001 года № 58 «Обзор практики разрешения арбитражными судами споров, связанных с защитой иностранных инвесторов», и письмом Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 3 декабря 1998 года № С5-7/УЗ-908 «О Федеральном законе «О лизинге».

Вторая точка зрения, порой также разделяемая некоторыми исследователями14, сводится к тому, что под инвестиционным договором понимается правовая форма определенного типа правоотношений, другие же типы правоотношений, тоже являющихся инвестициями, таким термином не охватываются. Этот подход предполагает рассмотрение инвестиционного договора в узком смысле и, по сути, сужает инвестиции до конкретного типа правоотношений. В рамках такой концепции инвестиционный договор отмежевывается, например, от договора лизинга, договора коммерческой концессии, которые сторонниками первого подхода относятся к категории инвестиционных.

Корни такого понимания инвестиционного договора уходят в сложившуюся в недавнем прошлом практику заключения договоров, направленных на консолидацию усилий нескольких лиц, осуществляющих строительство объекта недвижимости, получивших название инвестиционных. Основания для выделения такой договорной формы усматриваются, в частности, в нормах статьи 4 Закона об инвестициях, упоминающей триаду подрядчик – застройщик – инвестор и комплекс отношений между ними при строительстве объекта недвижимости. Такого рода договоры получили существенную популярность в последние 10–15 лет, в период бума строительства в нашей стране, в частности, в качестве правовой фор- мы привлечения средств дольщиков для строительства многоквартирных домов15. Впоследствии такая договорная форма стала отграничиваться от договоров участия в долевом строительстве, заключаемых в соответствии с Федеральным законом от 30 декабря 2004 года № 214-ФЗ «Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации». Судебная практика, соответственно, также изобилует случаями рассмотрения такого рода инвестиционных договоров, направленных на строительство объектов недвижимости16, причем современная тенденция – понимание этих договоров как самостоятельного вида непоименованных гражданско-правовых договоров.

Следует отметить и то, что иногда инвестиционный договор рассматривается «двуединым» и понимается одновременно и в широком, и в узком смыслах17. В этом случае авторы говорят о договорных формах «собственно инвестиционных отношений» и «отношений по реализации инвести-ций»18, об «инвестиционном договоре» и

«группе инвестиционных договоров» одно-временно19 и т. д. Понимая, что причины такой терминологической коллизии отчасти имеют объективный характер, тем не менее отметим, что такой подход представляется внутреннее противоречивым и существенно препятствующим достижению ясности в рассуждениях по рассматриваемой проблематике, а потому неперспективным.

В рамках настоящей статьи предпринимается попытка изучения инвестиций в объекты капитального строительства в целом как общей категории, объединяющей различные договорные институты, не сводя их к конкретной договорной форме, поэтому представляется целесообразным термин «инвестиционный договор» использовать, понимая его в широком смысле, как любой договор, опосредующий инвестиционные отношения. В узком же смысле мы будем говорить об «инвестиционном контракте».

Следует также указать, что для целей настоящей статьи интерес представляют не любые инвестиционные договоры, а только такие, которые заключаются в рамках предпринимательской деятельности (коммерческие инвестиции) и объектом которых

являются объекты капитального строитель-ства20.

Итак, какие же договорные формы коммерческих инвестиций в объекты капитального строительства выделяются? Каков круг рассматриваемых инвестиционных договоров?

Существующее законодательство не содержит ни исчерпывающего, ни примерного перечня договорных форм инвестиций. Как уже упоминалось, согласно пункту 1 статьи 2 Закона об инвестициях отношения между субъектами инвестиционной деятельности осуществляются на основе договоров, заключаемых в соответствии с Гражданским кодексом Российской Федерации. Сходное положение закреплено и в пункте 1 статьи 7 Закона РСФСР «Об инвестиционной деятельности в РСФСР». Также в законодательстве различного уровня встречаются указания на инвестиционный характер тех или иных соглашений. Так, например, об инвестиционном характере концессионного соглашения говорится в Федеральном законе от 21 июля 2005 года № 115-ФЗ «О концессионных соглашениях» (пункт 1 статьи 1, статья 6, пункт 2 статьи 9 и т. д.), договора лизинга – в Федеральном законе «О финансовой аренде (лизинге)» (преамбула, абзац 4 статьи 2 и т. д.), договора долевого участия в строительстве косвенно говорится в Законе об инвестициях (абзац 2 статьи 2)21.

На уровне регионального законодательства также закрепляются различные формы инвестиционных отношений по поводу объектов капитального строительства.

Таким образом, в соответствии с существующим законодательством перечень инвестиционных договоров является открытым и, по сути, включает в себя любые договоры, заключаемые в соответствии с Гражданским кодексом Российской Федерации, при условии, что регулируемые ими правоотношения подпадают под определение «инвестиционные».

Инвестиционная деятельность и инвестиционные правоотношения часто становятся предметом судебных разбирательств. Однако в судебной практике не наблюдается какого-либо системного или единого подхода к инвестиционным договорам. Также в судебной практике не определен и круг договоров, которые могут именоваться инвестиционными. Более того, в связи с распространением на практике заключения инвестиционных контрактов в отношении строительства объектов недвижимости вопрос об инвестиционных договорах, касающихся объектов капитального строительства, в более широком аспекте в какой-то степени отошел на второй план. Тем не менее суды, как уже указывалось, в качестве инвестиционных иногда рассматривают такие договоры, как договор аренды недвижимости22,

договор строительного подряда23, договор о совместной деятельности, целью которого является совместное строительство объекта капитального строительства24, инвестиционный контракт25.

В литературе, помимо перечисленных видов договоров, к инвестиционным также относят такие договоры по поводу объектов капитального строительства, как, например, договор купли-продажи недвижимо-сти26, договор доверительного управления недвижимым имуществом27.

Таким образом, инвестиционные договоры, касающиеся объектов капитально- го строительства, весьма многообразны. Закрытого или примерного перечня таких договоров ни в законодательстве, ни в судебной практике нет. В то же время в законодательстве в отношении инвестиционных договоров закреплены две характеристики:

• 1)    такие договоры заключаются в соответствии с Гражданским кодексом Российской Федерации;

• 2)    такие договоры регулируют инвестиционные отношения.

При этом к инвестиционным договорам относят как поименованные в Гражданском

кодексе Российской Федерации и специальном законодательстве договорные типы, так и не поименованные, а также смешанные договоры.

Классификации коммерческих инвестиционных договоров, касающихся объектов капитального строительства

В начале статьи мы указывали, что в экономической литературе существует значительное число классификаций форм инвестиций по ряду критериев. Что же касается правового аспекта, то в законодательстве и судебной практике не представлены какой-либо перечень инвестиционных договоров, в том числе, касающихся объектов капитального строительства, и их классификация. В юридической литературе этот пробел также с трудом можно назвать восполненным. Большинство авторов указывают на определенные виды инвестиционных договоров28, однако не приводят единую их классификацию. Одну из попыток классификации инвестиционных договоров в самом широком их понимании осуществила С.П. Мороз, указав в качестве классификационных критериев в том числе следующие:

• •    цель инвестирования;

• •    сроки инвестирования;

• •    национальная принадлежность инвестора; форма собственности;

• •    материальный/нематериальный характер;

• •    объект договора²⁹.

В рамках выбранных нами пределов рассмотрения инвестиционных договоров классификация по большинству из таких критериев не имеет смысла, так как мы рассматриваем сравнительно узкую категорию договоров, в которых цель инвестирования, материальный характер и объект договора заранее определены. В то же время представляется целесообразным предложить иную классификацию, которая базируется на общих подходах к делению гражданско-правовых договоров на те или иные группы.

Итак, на наш взгляд, коммерческие инвестиционные договоры, касающиеся объектов капитального строительства, в зависимости от того, закреплен такой вид договора в существующем законодательстве или нет, могут быть поделены:

• •    на поименованные (договор подряда, концессионное соглашение, договор долевого участия в строительстве);

• •    на непоименованные (например инвестиционный контракт).

Поименованные, в свою очередь, по тому нормативному акту, в котором закреплен такой вид договора, могут быть разделены на поименованные:

• •    в Гражданском кодексе Российской Федерации (например договор о совместной деятельности, договор аренды);

• •    в специальных законах (договор долевого участия в строительстве, концессионное соглашение).

Также является полезным поделить рассматриваемые договоры и на предусмотренные Гражданским кодексом Российской Федерации и не предусмотренные в нем.

Смысл такой классификации в вычленении группы договоров, которые именуются законодателем или в практике правоприменения инвестиционными (концессионные соглашения, инвестиционный контракт), и тех договоров, которые являются инвестиционными в силу выявленной природы отношений, называемых инвестиционными (это привычные договорные модели, поименованные в Гражданском кодексе Российской Федерации).

Помимо этого, представляется, что коммерческие инвестиционные договоры, касающиеся объектов капитального строительства, могут быть классифицированы в зависимости от того, сопряжены они с публичным элементом (условно называемые комплексными)30 или нет. Комплексные договоры, в свою очередь, предлагается делить по характеру присутствующего в них публичного элемента:

• •    на договоры, в которых одной из сторон является публичный субъект (например концессионные соглашения);

• •    на договоры, в отношении которых устанавливаются государственные меры защиты или гарантии (например инвестиционные договоры с иностранным элементом);

• •    на договоры, требующие регистрации и (или) признания в той или иной форме со стороны государства для определения их правового режима (к ним могут быть отнесены, например, соглашения об осуществлении деятельности в особых экономических зонах, соглашения со стратегическими инвесторами в соответствии с Законом Санкт-Петербурга от 3 декабря 2008 года № 742-136 «О стратегических инвестиционных проектах, стратегических инвесторах и стратегических партнерах Санкт-Петербурга»).

Также рассматриваемые инвестиционные договоры в зависимости от вида объекта капитального строительства, являющегося их предметом, могут быть поделены:

• •    на договоры, касающиеся объектов, строительство которых не завершено;

• •    на договоры, касающиеся завершенных объектов капитального строительства.

Вторые, в свою очередь, могут быть поделены:

• •    на договоры, касающиеся зданий;

• •    на договоры, касающиеся строений;

• •    на договоры, касающиеся сооружений.

Важно отметить, что перечень коммерческих инвестиционных договоров, касающиеся объектов капитального строительства, открыт и ничто не мешает появлению в законодательстве и по усмотрению сторон их новых видов. В связи с этим приведенные классификации, на наш взгляд, могут быть полезны с точки зрения системного понимания инвестиционных отношений и договоров. Наличие таких классификаций поможет в осознании природы и особенностей новых видов инвестиционных договоров, а также будет способствовать нахождению их места в существующей системе договоров.