Обычай как источник международного частного права

Традиционно римскими юристами обычай признавался как источник права. Основной принцип заключался в том, что обычай, при условии его соответствия закону и выражения длительной и устойчивой правовой практики, успешно применялся для разрешения спорных ситуаций, опираясь на принцип «разумности». В современных условиях он остается важной формой закрепления норм международного частного права, вместе с международными договорами. Особенности международного обычая, такие как способность заполнять пробелы в договорном праве и связывать все государства международного сообщества, делают его важным источником права.

В соответствии со статьей 5 Гражданского кодекса Российской Федерации обычаем признается «сложившееся и широко применяемое в какой-либо области предпринимательской или иной деятельности, не предусмотренное законодательством правило поведения, независимо от того, зафиксировано ли оно в каком-либо документе» [1]. Гражданский кодекс также устанавливает, что обычаи применяются только в предпринимательской сфере и следуют иерархии правовых норм: императивные нормы законов и подзаконных актов; условия договора; диспозитивные нормы законов и подзаконных актов; обы- чаи делового оборота; гражданское законодательство по аналогии. Однако обычаи не применяются, если они противоречат закону или договорным условиям. Обычаи также могут применяться в предпринимательских отношениях с иностранным элементом, если выбрано российское право.

В научной литературе обычай представляет собой «сложившееся в международной практике правило поведения, за которым государствами признается юридическая сила» [2]. По мнению Иншако-вой А.О., для того чтобы практика приобрела статус обычной нормы права, требуется длительность, регулярность, устойчивость и повторяемость ее применения [3].

Наряду с обычаем в научной литературе также выделяют деловые обыкновения. Обычаи отличаются от обыкновений тем, что обыкновения формируются в ходе торговых сделок и определяют детали данных сделок. В области морских перевозок часто сталкиваются с обыкновениями, которые закладываются, например, в морских портах. Обыкновения, сформированные в таких портах, охватывают различные аспекты перевозок и могут регулировать взаимоотношения между сторонами, предпочитающими применение обыкновений конкретного морского порта. Важно отметить, что обыкновения применяются только в случаях, когда стороны согласны на использование обыкновений определенного порта в какой-то форме.

Обычаи делятся на внутригосударственный обычай и международный торговый обычай [4].

На сегодняшний день в Российской Федерации обычай формально является источником права, что закреплено в Гражданском кодексе Российской Федерации от 30.11.1994 № 51-ФЗ. Более того, в статье 1186 Гражданского кодекса РФ утверждается, что право, применяемое к гражданско-правовым отношениям с участием иностранного элемента, может быть определено на основе обычаев, признаваемых в Российской Федерации. Данные нормы, включенные в Гражданский кодекс, свидетельствуют о признании обычая в качестве источника российского международного частного права, который служит основанием для определения применимого права в гражданско-правовых отношениях, связанных с иностранным правопорядком.

Кроме того, обычаями, признаваемыми в качестве источников международного частного права, являются и торговые обычаи. Международные торговые обычаи -сложившиеся с давних времен и перманентно действующие на протяжении длительного промежутка времени правила поведения, которые применяются в международном торговом (коммерческом) обороте в обязательном порядке при отсутствии регламентации юридического факта в юридических нормах материального или процессуального права [5].

В России торговые обычаи признаются и используются в международном частном праве. Международный коммерческий арбитражный суд при Торговопромышленной палате Российской Федерации (МКАС), осуществляя разрешение споров, учитывает торговые обычаи. Закон о международном коммерческом арбитраже 1993 года предусматривает, что третейский суд принимает решение, учитывая тот факт, что этот суд разрешает споры. Арбитражный суд применяет торговые обычаи, когда они указаны в договоре, из которого вытекал спор, или когда на них ссылается норма права, применяемая к спорному правоотношению. В арбитраж- ной практике также допускается использование торговых обычаев, когда нормы права не предоставляют необходимых указаний, и обращение к обычаям вытекает из характера условия, касающегося спора. МКАС учитывает опыт внешнеторговых отношений и практику сторон при разрешении споров, учитывая различия в торговых обычаях разных стран.

Правила ИНКОТЕРМС являются инструментом для регулирования международной коммерческой деятельности. Версия «Инкотермс-2020» включает 11 вариантов доставки товаров от продавца к покупателю. При заключении контракта стороны вносят в него правила ИНКОТЕРМС, избегая недопониманий при доставке товаров и четко определяя свои права и обязанности.

Отдельно необходимо сказать о Принципах УНИДРУА. Данные принципы не являются обязательными и имеют рекомендательный характер. Они представляют собой гибкий набор правил, применимых при согласии сторон [6]. Принципы могут применяться для регулирования отношений, если стороны указали на их применение, закрепив прямую отсылку к Принципам, а также могут применяться, когда в договоре стороны согласились, что их отношения будут регулироваться «общими принципами права». Принципы УНИДРУА включают общие нормы, такие как «свобода договора», «добросовестность и честная деловая практика», «обычаи и практика», а также нормы, касающиеся заключения, исполнения, действительности, представительства, последствий неисполнения, уступки прав и исковой давности. Также, подобно ИНКОТЕРМС, эти принципы могут быть включены в текст международного контракта сторонами по их взаимному согласию.

Обычаи могут стать источником права, получив юридическую силу при признании государствами. Это возможно, если государство санкционирует их индивидуально или совместно с другими государствами через договор или международноправовой обычай. Законодатель, санкционируя обычай международного делового оборота, не только признает его, но и определяет область его применения и место в иерархии правовых норм.

Исходя из вышесказанного, можно сделать вывод, что источником международ- ного частного права является лишь санкционированный государством обычай международного делового оборота. В России обычаи признаются и используются в дународных отношений. Несмотря на то, что обычаи в области международного частного права формируются не государствами, а многолетней практикой и направлены на участников коммерческих отношений, этот источник оказывает прямое влияние на формирование позиций судов, которые могут быть приняты госу- международном частном праве, подтвер- дарствами и отражены в национальном ждая роль обычаев в регулировании меж- праве.