Определение риска в предпринимательской деятельности

О пределение термина «предпринимательский риск» в гражданском законодательстве не закреплено, по данному вопросу существуют различные мнения.

В толковании В.А. Копылова предпринимательский риск является выбором, за которым следует предприниматель, при этом он понимает и целенаправленно идет на указанные предполагаемые угрозы. Также автор указывает на признаки, которыми обладает риск, – неопределенность и отсутствие га- рантии в благоприятном исходе [1, с. 9]. В.А. Копылов раскрывает, что понимается под негативными результатами обдуманного решения предпринимателя, в то же время он не учитывает и дополнительные основания убытков в процессе осуществления предпринимательства, а именно влияние незаконных действий третьих лиц, а также случаи, которые предвидеть и учесть бизнесмены не могли.

Представители научного круга, изучающие нормы гражданского права, имеют разные и порой противоречивые представления о предпринимательском риске.

C точки зрения С.А. Власовой, предпринимательский риск понимается «как один из элементов абсолютных или относительных гражданских правоотношений» [2, с. 8–9]. Она также раскрывает, что представляет собой такой риск, и не ограничивается отношениями и соответствующими последствиями их возникновения только в рамках одного предпринимателя, поскольку такие убытки могут повлиять и на иные отношения, тесно связанные с предпринимательством, как с вопросами с контрагентами, с другими лицами, пользующимися, например, услугами этого предпринимателя.

Иное понимание предпринимательского риска содержится в работе О.А. Олейника, который определяет его в отрицательном ключе как возможность неполучения предполагаемой выгоды вместе с наступлением неблагоприятных событий [3, с. 25].

Представляется возможным при обобщении различного рода определений отметить основные признаки предпринимательского риска, к которым многие ученые относят следующие:

•    считается частью правовых отношений; •    является целенаправленным и обдуманным выбором образа действия;

•    связан с предпринимательской деятельностью.

Толкование термина «предпринимательский риск» с позиции элемента правоотношений в виде принятия решения в выборе предпринимателя, по мнению А.Г. Мартиросяна, считается неточным и не раскрывает его цивилистический характер [4, с. 44]. Также он выделяет предпринимательский риск с точки зрения закона как признак предпринимательства и один из признаков правового положения бизнесмена. В этом выражается рисковый характер такой деятельности. Исходя из этого, риск всегда сопровождает предпринимателя, который свободен в своем решении принять его на себя или не реализовывать свою бизнес-идею; действия лица, взявшего такие риски, роли не сыграют, что связано с неопределенностью последствий. Именовать деятельность предпринимателя предпринимательским риском нецелесообразно, так как утрачивается сущность обеих категорий, когда риск выступает всего лишь признаком предпринимательской деятельности.

Стоит отметить позицию А.С. Власовой, согласно которой предпринимательский риск не всегда может принести вред хозяйственной деятельности лица, привести к неблагоприятным последствиям для предпринимателя [5, с. 64]. Не стоит также забывать, что иные ученые считают предпринимательский риск риском, который проявляется в процессе предпринимательской деятельности и выражается в несении предпринимателем негативных последствий.

В научной литературе имеются и иные понятия, такие как «коммерческий риск», «финансовый риск», с которыми понятие «предпринимательский риск» находится в непосредственной взаимосвязи, но данные термины не могут в достаточной мере раскрыть всю сущность предпринимательской деятельности, поскольку понятие именно этой деятельности закреплено в российском законодательстве, когда не дано толкование финансовой и коммерческой деятельности.

Б.А. Райзберг определяет риск как угрозу, вероятность возникновения ущерба при любой деятельности человека. По его мнению, сущность риска отражается в его вероятности, случайности и в случае его возникновения в наступлении материальных потерь, которые несет предприниматель вместо желаемого результата в виде дохода [6, с. 33].

В настоящее время трудно судить о достаточности правового толкования различной терминологии, что препятствует применению необходимых механизмов оценки и снижения вероятности появления предпринимательских рисков. Практически любой вред, который наступил в результате осуществления предпринимательской деятельности, в то же время неподконтролен и не освещается нормами права, не определены ответственные субъекты, не реализованы или вовсе отсутствуют способы защиты. Все эти обстоятельства могут складываться в предпринимательский риск, который подразумевает неограниченное количество возможных событий и их последствий.

Исходя из приведенных примеров и иных толкований понятия предпринимательского риска, представляется возможным судить о его разносторонности и многообразии. Так, он может пониматься как:

•    внутреннее побуждение человека к совершению им деятельности и достигнутому итогу; •    определенные материальные потери вследствие свершенных предпринимателем деяний; •    убытки; •    взаимосвязанное звено в договоре страхования.

Важность включения в нормативные акты четкого определения понятия «предпринимательский риск» обусловлена необходимостью его применения предпринимателями в их деятельности, а также судами в правоприменительной практике и отсутствием ясного толкования такого риска.

Как и любому риску, предпринимательскому риску присуща неопределенность в исходе деятельности предпринимателя. В качестве источника неопределенности в научной доктрине выделяют рыночный спрос и предпринимательские способности. Большую роль в возникновении экономической неопределенности предпринимательского риска играет предпринимательская способность, что выражается в неуверенности предпринимателя в результате выбранного им способа ведения дела [7, с. 38].

Переоценка своих возможностей может негативно сказаться на результате деятельности предпринимателя, иными словами, он может не учитывать определенные факторы, например, цены на товары, погодные условия (в сельском хозяйстве), производительность труда и так далее. Данные факторы можно расценивать как стремление предпринимателя к «поиску» риска, когда не приняты меры по минимизации последствий, или был расчет на то, что шансы возникновения невыгодной ситуации отсутствуют или незначительны.

Помимо различных толкований предпринимательского риска в отечественной цивилистике, также существует мнение специалистов о том, что опреде-лениеданного термина содержится в п. 2 ст. 929 ГК РФ.

Если рассмотреть вышеназванную норму с точки зрения причин возникновения предпринимательских рисков, то не каждый риск будет считаться предпринимательским, поскольку он должен возникать по основаниям, предложенными в п. 2 ст. 929 ГК РФ. Однако указанные основания считать полными и не требующими дополнения и пояснения нельзя. Поскольку предпринимательская деятельность может иметь различные формы и разновидности, существует и большое число вероятных рисков, охватить которые в полной мере невозможно. Большинство видов профессиональной деятельности можно отнести к предпринимательской деятельности, например оказание услуг оценщика или риелтора. На результат их деятельности как сотрудников предприятия могут влиять различные человеческие факторы, ошибки в расчетах, поломка оборудования и др., в результате которых к данному предприятию будут предъявлены претензии со стороны третьих лиц, что повлечет за собой дополнительные расходы и, таким образом, убытки у предпринимателя – юридического лица. Иными словами, убытки могут возникнуть без связи с неправомерными действиями контрагента и при не зависящих от предпринимателя обстоятельствах.

С одной стороны, предприниматель может застраховать себя от указанных убытков путем составления договора страхования ответственности перед третьими лицами, в этом случае подразумевается, что такие риски предпринимательскими считаться не будут. Однако стоит отметить, что гражданским законодательством причины возникновения убытков у предпринимателя не ограничены.

Правовая конструкция «изменение условий деятельности по обстоятельствам, не зависящим от предпринимателя» в п. 2 ст. 929 ГК РФ не дает точного понимания заложенных норм. Одни обстоятельства, повлекшие убытки у предпринимателя, могли быть связаны с экономическими показателями государства или сферы услуг, оказываемых этим предпринимателем, их можно отнести к категории предприни- мательских рисков, но по другим возникшим ситуациям возникают вопросы. Например, предприниматель застраховал свое оборудование и соответствующие убытки от повреждения такого имущества, в договоре страховыми случаями были указаны пожар, наводнение и иные механические повреждения. Однако произошел прорыв труб, которые обеспечивали предприятие водоснабжением. В результате возникли убытки от поломки оборудования и от последующего перерыва в производстве. В данном случае предпринимательского риска в указанном примере не будет, поскольку вины контрагента в этом нет. Если рассматривать другие причины риска, то имеет ли место смена условий деятельности предпринимателя не по его воле? В данном случае утвердительный ответ дать нельзя, поскольку причины возникновения такого риска могут быть разными, и предприниматель в целом мог на них повлиять. Например, пренебрегли техническими правилами безопасности, не произвели надлежащее обслуживание средств водоснабжения, труб и др. Таким образом, такие убытки могли наступить по вине самого предпринимателя и, следовательно, предпринимательскими исходя из п. 2 ст. 929 ГК РФ считаться не могут.

Исходя из изложенного, такая формулировка определения понятия предпринимательского риска не вполне корректна и вызывает вопросы.

Если рассматривать отдельную норму, закрепленную в подп. 3 п. 2 ст. 929 ГК РФ, то большинство применяющих рассматривают это положение как законодательное закрепление определения предпринимательского риска, однако законодателем в этих нормах предполагалось представить некоторые основания возникновения убытков при осуществлении предпринимательской деятельности. Для того чтобы указанные нормы не воспринимались ошибочно,за-конодателям нужно было сформулировать иную юридическую конструкцию, включив вводное слово «в частности», что предопределило бы дальнейшее понимание предпринимательского риска.

Понятие предпринимательского риска, предположительно, было включено в ст. 929 ГК РФ для распространения и развития норм и положений, связанных со страхованием таких рисков, со спецификой такого института страхования, содержащихся также в ст. 933 ГК РФ. В рамках возникших отношений, для того чтобы риски были связаны с предпринимательской деятельностью, они должны отвечать всемтребовани-ям вышеупомянутой статьи. В то же время основания возникновения убытков у предпринимателя могут не совпадать, которые указаны в п. 2 ст. 929 ГК РФ.

Так, например, относительно недавно сформировался такой риск, когда рабочий персонал в ущерб всей компании осуществляет свою работу недобросовестно, занимается противоправными действиями, что влечет ущерб всей организации, такие риски принято именовать нелояльностью персонала. Не подпадая ни под одно условие, указанное в п. 2 ст.929 ГК, такой риск в сложившейся практике обладает чертами предпринимательства, если отталкиваться от более широкого толкования понятия предпринимательского риска с точки зрения причин его возникновения.

Для устранения пробелов, выявленных в отечественном законодательстве в части неполноты юридического толкования термина «предпринима- тельский риск», предлагаем свою интерпретацию понятия такого риска: предпринимательский риск – совокупность обстоятельств, в результате которых наступают неблагоприятные последствия в процессе осуществления предпринимательской деятельности, вызванные действием (бездействием) предпринимателя, его сотрудниками, контрагентами или объективными факторами внешней среды, приводящие к материальным потерям и (или) неполучению ожидаемых доходов.