Организация процессов проведения сделок слияния и поглощения согласно классификационным признакам

Одной из наиболее эффективных методик расширения влияния компании и открытия новых рынков является не создание новых дочерних компаний с нуля, а проведение сделок слияния и поглощения ( M & A ). В современной Российской Федерации количество инвестиционных сделок по технологии М & А непреклонно растет – по данным «Коммерсантъ» и «Ведомости.Право» за 2022 и 2023 годы было совершенно свыше 950 сделок по слиянию и поглощению общей стоимостью 80 млрд долларов, что в 1,5 раза больше, чем в 2020 и 2021 годах. Такая стремительная интеграция зарубежной технологии привела к ряду проблем, сосредоточенных в организационной структуре компаний, а также в организационно-правовой форме полученных объединений и их документообороте.

В широком (экономическом) смысле под слияниями и поглощениями понимаются не только непосредственно покупка и продажа предприятий, но и все виды сделок, которые приводят к переходу контроля за деятельностью фирмы [1, с. 3].

Узкое понимание слияний и поглощений происходит из юридического определения понятия реорганизации юридического лица, формами которого являются слияния и присоединения. Среди форм реорганизации принято различать разделения, выделения или преобразования, или же при участии уже существующих юридических лиц – реорганизация путем слияния или присоединения компаний [2].

Слиянием ( merger ) считается любое объединение хозяйствующих субъектов, в результате которого образуется единая экономическая единица из двух или более ранее существовавших структур. Отличительной чертой слияний компаний является тот факт, что акционеры сливающихся компаний после объединения сохраняют свои права на акции, но уже нового, объединенного акционерного общества.

При процедуре поглощения (acquisition или takeover) приобретающая (поглощающая) компания, которую принято называть «агрессором», выкупает у акционеров приобретаемой (поглощаемой) компании, которую принято называть «целью», все или бóльшую часть акций. Таким образом, акционеры по- глощаемой компании теряют свои права на долю в капитале новой объединенной компании.

В труде Патрика А. Гохана «Слияния, поглощения и реструктуризация компаний» выделяются следующие виды сделок M&A , основываясь на видах интеграции компаний:

• •    горизонтальные;

• •    вертикальные;

• •    конгломератные.

Горизонтальные сделки по слиянию и поглощению предполагают объединение компаний, работающих на одном сегменте рынка (в одной отрасли) и специализирующихся на производстве сходной продукции или предоставлении сходных услуг, Такие сделки делятся на слияния, расширяющие географию рынка сбыта компании ( market extension mergers ), и слияния, расширяющие производственный ассортимент компании-покупателя (product extension mergers ) [1, с. 12].

Вертикальными слияниями и поглощениями называются объединения компаний, относящихся к разным стадиям одного производственного процесса. При этом слияние принимает форму «интеграции вперед» (например, слияние с поставщиком сырья - forwards fashion vertical mergers ) или «интеграции назад» (например, слияние с конечным потребителем - backward fashion vertical mergers ). В первом случае цель - получение доступа к относительно дешевым источникам сырья, во втором - обеспечение рынка сбыта для своей продукции [4, с. 14].

Таким образом, при вертикальных слияниях и поглощениях необходимо не только определить, что выгоднее - создать самостоятельно или приобрести отдельные элементы производственной цепи, - но и оценить, насколько глубоко следует компании вертикально интегрироваться. Кроме того, вертикальная интеграция сопряжена с выходом поглощающей компании на новые рынки [1, с. 28].

Третий тип сделок - конгломератные слияния и поглощения - предполагает объединение компаний из различных, не связанных отраслей или географических регионов, то есть основная цель таких сделок - диверсификация деятельности. Большинство крупных российских финансово-промышленных групп построено по конгломератной модели. Пример - «Альфа-групп», которая представлена в нефтяной, банковской и телекоммуникационной сферах.

Конгломератные сделки имеют преимущество в возможности уменьшать колебания цен. Например, горно-металлургический комбинат «Норильский никель» приобретает золотодобывающие компании, так как основной бизнес холдинга - добыча платиноидов - зависит от значительных колебаний мировых цен на платину, в то время как колебания цен на золото находятся в противофазе в отношении динамики цен на платину и не так значительны.

Конгломератные сделки делятся на:

• 1)    слияние с расширением продуктовой линии (product line extension mergers ), т. е. объединение неконкурирующих продуктов, каналы реализации и процесс производства которых похожи [3, с. 74];

• 2)    слияние для географического расширения ( market extension mergers ), то есть приобретение дополнительных каналов реализации продукции, например, супермаркетов, в географических районах, которые ранее не обслуживались.

Российская парадигма сделок M & A подразумевает вертикальную интеграцию структур. Компания-агрессор выкупает предприятие, чтобы дополнить свой производственный цикл, тем самым оно сокращает свои издержки и ускоряет производство. Такой подход приводит к потере конкурента на рынке поглощенной компании, а также к уменьшению предложения, так как компания-агрессор использует купленные активы для улучшения уже имеющейся продукции. Ситуацию осложняет сосредоточение крупных компаний в центре страны и отсутствие таковых в регионах. В российской практике одним из распространенных видов сделок слияния и поглощения, не попадающего под вышеперечисленные виды, стал переход предприятия под управление государством. Так в июле 2023 года Пивоваренная компания «Балтика» и «Данон» перешли во временное управление Росимущества. Таким образом государство только сильнее сосредотачивает активы в центре Российской Федерации, не создавая конкурентную среду. «Вертикализация» поглощенных компаний, сосредоточение активов в российском центре, отсутствие профессиональных консалтинговых институтов РФ по вопросам сделок по слиянию и поглощению - всё это приводит к неэффективности сделок M&A и использованию механизма в разрушительных целях. Российский бизнес сливается и поглощает с целью монополизации в отрасли, что приводит к снижению предложения на рынке и смещению рынка сбыта к центральному федеральному округу.

Учитывая специфические условия российского рынка сделок по слиянию и поглощению, следует обратить внимание на особенности механизма проведения сделок M&A . Сделки по слиянию и поглощению проводятся в несколько этапов. Этап оценки или дью-дилидженс (англ. due diligence - «должная добросовестность») - процедура составления объективного представления об объекте инвестирования, включающая в себя оценку инвестиционных рисков, независимую оценку объекта инвестирования, всестороннее исследование деятельности компании, комплексную проверку её финансового состояния и положения на рынке. Дью-дилидженс проводится в нескольких направлениях: коммерческий дью-дилидженс включает в себя анализ отрасли компании, конкурентных преимуществ, доли на рынке, географии рынков сбыта, спроса, производства и цикличность бизнеса.

Участникам сделки также требуется получить документацию от ведомств, регулирующих и защищающих рынок Российской Федерации. В числе государственных организаций:

• 1)    Федеральная антимонопольная служба, у которой организации-участнику требуется получить разрешение на приобретение акций и долей в уставных капиталах других компаний;

• 2)    Федеральная таможенная служба (данные об экспорте и импорте компании-цели);

• 3)    Федеральное агентство по управлению федеральным имуществом (информация о ходе приватизации компании);

• 4)    арбитражные суды (информация о судебных делах, участником которых является компания-цель).

На этапе достижения согласия между советом директоров и компанией-агрессором в вопросе продажи публичной компании заключается ряд соглашений, в частности:

• •    соглашение о конфиденциальности - запрещает разглашение любых сведений о потенциальной сделке, поскольку эта информация может спровоцировать скачок акций;

• •    соглашение о непринятии шагов по покупке акций - запрещает компании-агрессору проводить скупку акций и/или выставлять тендерное предложение до момента окончания переговоров в установленном порядке;

• •    соглашение о непереманивании менеджеров - защищает компанию-цель от того, что агрессор будет прямо или косвенно воздействовать на аппарат менеджеров.

В обмен на эти соглашения цель, как правило, предоставляет свою внутреннюю финансовую отчетность для проведения дью-дилидженс.

При успешных результатах проведения дью-дилидженс назначается общее собрание акционеров, на котором утверждаются условия слияния. В условиях также часто оговариваются «отступные», например, если на последующих этапах компания-цель решает отклонить предложение, то она выплачивает агрессору штрафную сумму (termination fee).

Как правило, далее слияние или поглощение акционерного общества идет в несколько этапов:

• •    предварительная скупка акций - подразумевает постепенную скупку акций на открытом рынке, причем в небольшом объеме, для того чтобы резкое увеличение доли объема компании не натолкнуло иных участников рынка на мысли о том, что компанию собираются поглотить;

• •    тендерное предложение - происходит после предварительной скупки более 5% акций цели в момент, когда компания-агрессор раскрывает себя и свои намерения. Покупка предлагается в формате тендера на покупку контрольного пакета акций за денежные средства, акции компании-агрессора или комбинацию денежных средств и ценных бумаг. Каждый акционер компании лично рассматривает тендерное предложение и решает, соглашаться на него или нет, в индивидуальном порядке;

• •    обязательная оферта - защищает права мажоритарного акционера от миноритарных путем выставления им предложения о продаже их акций мажоритарию. Цена выставляется в соответствии с рыночной стоимостью в пересчете на среднюю стоимость за период шести месяцев.

По завершении процедур формируется новое правление компании.

В ситуации со слиянием или поглощением государственного предприятия первым этапом будет выступать дью-дилидженс, а затем выставления ценового предложения.

Ценовое предложение (котировка) - документ (как правило, письменный), который продавец предоставляет покупателю для предложения товаров и услуг по заявленной цене в соответствии с указанными в нем условиями.

Участники процесса вступают в условный торг и договариваются об условиях сделки.

В отличие от зарубежной практики, в России нет законодательства, регулирующего сделки M & A , что заставляет компании использовать механизм реорганизации в качестве заключительного этапа сделок по слиянию и поглощению. в Федеральном законе от 08.08.2001 № 129-ФЗ (ред. от 25.12.2023) «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» указаны документы и сроки регистрации реорганизации юридических лиц, а именно:

• •    заявление, в котором подтверждается, что учредительные документы созданных путем реорганизации юридических лиц соответствуют установленным законодательством Российской Федерации требованиям;

• •    учредительный документы юридических лиц;

• •    договор о слиянии - документ, на основании которого проводится процедура реорганизации в форме слияния. По закону он должен содержать порядок и условия проведения реорганизации;

• •    документ, подтверждающий представление в территориальный орган Фонда пенсионного и социального страхования Российской Федерации сведений об учете в системе обязательного пенсионного страхования;

• •    документ, подтверждающий присвоение выпуску (выпускам) акций регистрационного номера;

• •    документ, подтверждающий внесение изменений в решение о выпуске облигаций или иных (за исключением акций) эмиссионных ценных бумаг в части замены эмитента [6].

Стоит учитывать, что сделки слияния и поглощения, независимо от их зарубежной классификации и организационно-правовой формы компании, по законодательству РФ происходят путем реорганизации присоединения - прекращается деятельность одной организации (далее - присоединяемое общество) с передачей всех прав и обязанностей организации-правопреемнику (далее - Основное общество) и слияния - это прекращение деятельности двух (или более) самостоятельных компаний и передача их прав и обязанностей одному вновь создаваемому юридическому лицу [5, с. 326].

Из сложившейся за 2022 и 2023 год практики можно выделить два типа решений государства в роли агрессора в сделках M & A :

• •    государство передает в ведомство управление компанией и не меняет руководство;

• •    полная передача активов компаниям с государственным участием, где сменяется руководство. В частности, в октябре 2023 года указом Президента РФ 100 % акций Объединенной судостроительной корпорации были переданы в доверительное управление банку ВТБ.

В частном секторе оборот документов и число государственных инстанций не позволяет провести сделку в кратчайшие сроки. Ситуацию усугубляет новизна механизма сделок слияния и поглощения и отсутствие законодательной базы. Компания-агрессор может обратиться к консалтинговым компаниям, число которых с каждым годом увеличивается, однако специалистов по сделкам M & A все еще критически мало.

Исходя из вышеперечисленного, сделки по слиянию и поглощению на российском рынке с позиции парадигмы организационного менеджмента можно классифицировать по следующим признакам:

по компании-агрессору:

• •    коммерческая компания;

• •    государство; такие сделки в свою очередь подразделяются на следующие:

• -    государство передает в ведомство управление компанией и не меняет руководство;

• -    полная передача активов компаниям с государственным участием, где сменяется руководство;

по компании-цели:

• •    частное лицо (ООО, АО);

• •    государственное предприятие;

по типу юридической реорганизации:

• •    слияние;

• •    присоединение;

по ответственному лицу:

• •    внутренний отдел;

• •    подрядчик в лице консалтинговой компании;

• •    вся компания (учредители).

На начало 2024 года российское законодательство не согласовало правовые нормы по сделкам слияния и поглощения, и поэтому структуризация документации и какие-либо должностные инструкции, а также способ юридического закрепления сделки остается за компаниями-участниками, что в свою очередь приводит к неспособности участвовать в механизме M & A представителей среднего и малого бизнеса. Сроки проведения сделок по слиянию и поглощению не поддаются классификации, так как большую роль играет человеческий фактор.