Особенности гражданско-правового статуса инсайдера

Вправовом регулировании отношений, возникающих в сфере организованной торговли, одной из наиболее значимых проблем является информационная асимметрия[13], связанная с неравным доступом к нераскрытой информации, способной повлиять на рыночную конъюнктуру. Одним из путей преодоления информационного неравенства является создание правовых механизмов по раскрытию информации и предотвращению использования информации субъектами, имеющими к ней доступ в силу служебного или иного «привилегированного» положения. Федеральным законом от 27 июля 2010 года № 224-ФЗ «О противодействии неправомерному использованию инсайдерской информации и манипулированию рынком» [23] (далее – Закон об инсайдерской информации) были заложены правовые основы для пресечения недобросовестной конкуренции, основанной на использовании при ведении биржевой торговли сведений, полученных ввиду служебного или иного «привилегированного» положения. Впер- вые в российском праве был сформирован правовой режим инсайдерской информации – достоверных нераскрытых сведений, раскрытие которых может оказать существенное влияние на цены финансовых инструментов, иностранной валюты, товаров, обращаемых на организованном рынке.

В отношениях, связанных с противодействием неправомерному использованию инсайдерской информации, важно установить юридическую привязку инсайдерской информации как нормативно установленную возможность правового закрепления ее за конкретными субъектами права [12, с.172]. Такая юридическая привязка существует в отношении инсайдеров (ст. 4 Закона об инсайдерской информации). Термин «инсайдер» (англ. – insider) имеет английское происхождение и в Оксвордском словаре общей лексики обозначает: 1) лицо, связанное с обществом, организацией и посвященное в информацию, не доступную другим; 2) лицо, знающее тайну и использующее это преимущество [22, с.728]. Наделение статусом ин- сайдера как правосубъектное средство приобретает значение в следующих аспектах: 1) раскрытие инсайдерской информации; 2) установление запретов на неправомерное использование сведений инсайдерами; 3) презумпция осведомленности инсайдеров при выявлении неправомерного использования инсайдерской информации. Преимущественное положение инсайдеров отражается на их гражданско-правовом статусе. Специфика гражданско-правового статуса инсайдера предопределяется в основном публично-правовыми требованиями, отражающимися на возможностях инсайдеров как участников гражданско-правовых отношений. В то же время реализация отдельных прав и обязанностей инсайдеров влияет на правовое положение инвесторов.

Категория «гражданско-правовой статус» является достаточно глубоко исследованной в цивилистике. Изучением правового статуса в рамках гражданско-правовой отрасли разное время занимались С. С. Алексеев, В. А. Белов, С. Н. Братусь, А. В. Венедиктов, О. С. Иоффе, О. А. Красавчиков, О. Н. Садиков, В.Ф. Яковлев и др. Многие отечественные ученые свои диссертационные работы посвятили исследованию гражданско-правового статуса отдельных субъектов гражданского права: А.В. Богданов, С.М. Григоренко, В.В. Громов, Н. И. Карпова, М. Г. Лепина, Ю. П. Каширина, В. Ю. Матвеев, Е. Г. Опыхтина, Р. А. Хасанов и др. Гражданско-правовой статус связан с правовым положением физических, юридических лиц, публичноправовых образований в системе имущественных и личных неимущественных отношений, регулируемых нормами гражданского права, и отражает способность субъекта быть участником имущественных и личных неимущественных отношений, основанных на юридическом равенстве, автономии воли и имущественной самостоятельности. Рассмотрение гражданско-правового статуса инсайдера приобретает значение при участии инсайдера в гражданско-правовых отношениях на организованном рынке. Отношения по приобретению, отчуждению, иному изменению прав на финансовые инструменты, иностранную валюту и (или) товары, возникающие между субъектами, основаны на юридическом равенстве, автономии воли и имущественной самостоятельности. О гражданско-правовой природе биржевых сделок и необходимости их гражданско-правового регулирования писали еще А.Ф. Волков [7, с.92], Я.М. Гессен [8, с.348], В.Т. Судейкин [15, с.66], П.П. Цитович [19, с.34], Г.Ф. Шершеневич [20, с.558]. Современные цивилисты также сходятся в понимании гражданско-правовой сущности данных сделок [1, с.28; 11, с.56; 16, с.88; 10, с.26]. Специфика заключаемых на торгах сделок заключается в их «обезличенности», особом характере их предмета, места заключения, наличии значительного количества нормативных требований, предъявляемым к участникам, а также к юридическим процедурам заключения, исполнения, изменения и расторжения сделок. Гражданско-правовое значение выделения инсайдеров проявляется в том, что, когда инсайдеры приходят на биржу и участвуют в сделках, используя при этом информацию, не известную другим участникам рынка, нарушаются основы конкуренции и возникает «информационное» неравенство.

Как пишет Р. А. Хасанов, смысл выделения правового статуса субъекта права заключается в рассмотрении данного субъекта в совокупности его связей с иными субъектами права, изучении его положения относительно других субъектов в правовом поле [18, с.20]. При этом специальный правовой статус в науке понимается как совокупность прав и обязанностей, конкретизирующих и дополняющих общие права и обязанности, которые принадлежат определенному кругу лиц и характеризуют их специфику [6, с.46]. Гражданско-правовой статус инсайдера можно рассматривать как специальный правовой статус, обусловленный участием лица в гражданских правоотношениях в условиях обладания информацией, способной в случае раскрытия оказать существенное воздействие на цены объектов биржевой торговли. К примеру, инсайдер, обладая информацией, которая в случае раскрытия может привести к положительной динамике котировок акций эмитента, реализует свое право на совершение сделки. Другое лицо не обладает инсайдерской информацией и сделку не совершит либо совершит ее на свой риск. Обладая же инсайдерской информацией, относящейся к предмету сделки, это лицо сделку бы совершило, поскольку информационная неопределенность была бы значительно ниже. Таким образом, неравное распределение информации, способной оказать существенное влияние на динамику котировок финансовых инструментов, валюты, товара, способствует формированию неравных предпосылок для реализации гражданских прав по совершению сделок в отношении этих объектов.

Гражданско-правовое значение правового статуса инсайдера также выражено в том, что инсайдеры и иные субъекты гражданских правоотношений осуществляют торговлю объектами гражданских прав – ценными бумагами, иностранной валютой, товарами. И наконец, неправомерное использование инсайдером инсайдерской информации вызывает гражданско-правовые последствия – возникновение убытков у добросовестных участников организованных торгов.

Традиционно в зарубежном праве используется два подхода к определению инсайдера – информационно-связанный и персональный [21, с.1]. Согласно первому инсайдером признается любое лицо, если оно обладает инсайдерской информацией об эмитенте и его ценных бумагах вне зависимости от наличия связи с эмитентом. Такой подход воспринят в Австра- лии, Великобритании, Нидерландах, Сингапуре, США. Значительную роль в определении связи лица с информацией занимает судебная практика и в каждом конкретном случае устанавливается, считается ли лицо инсайдером. Одним из недостатков информационно-связанного подхода, на наш взгляд, является возможность чрезмерно расширительного толкования существующих запретов и применения ответственности к абсолютно любому лицу. Персональносвязанный подход подразумевает обязательное наличие связи с источником информации (эмитентом) и нормативное очерчивание круга лиц, персонально связанных с источником информации. Такой подход свойственен государствам континентального права, Китаю, Японии, Новой Зеландии. Воспринят он и в отечественном законодательстве. Классическое понимание инсайдерской торговли построено на концепции фидуциарных отношений, где ключевым признаком персональной связи служит наличие между компанией и инсайдерами фидуциарных отношений. Неизменно важным здесь становится определение круга лиц, находящихся в особых отношениях с компанией и несущих обязательства по сохранению конфиденциальности информации до публичного раскрытия, по воздержанию от использования ее в личных целях. Теория злоупотребления касается посторонних лиц, которые располагают инсайдерской информацией в силу договорных или иных, например, семейных отношений. Таких инсайдеров еще называют временными.

Норма статьи 4 Закона «Об инсайдерской информации» не дает определения инсайдера, ограничиваясь лишь приведением их исчерпывающего перечня. Отечественный закон, в отличие от многих зарубежных нормативных актов аналогичной направленности, не дифференцирует инсайдеров на различные категории, между тем, нормативно установленный круг инсайдеров достаточно широк и в него входят различные виды субъектов, объединяемых между собой определенными признаками. В правовом регулировании статуса «инсайдер» ярко проявляется принцип единства и дифференциации правового регулирования [9]. Единство правового регулирования статуса «инсайдер» предопределяется наличием легитимной связи с инсайдерской информацией, общими для всех инсайдеров запретами на использование инсайдерской информации. В соответствии со ст. 6 Закона об инсайдерской информации, инсайдерам запрещено, во-первых, использовать сведения при совершении сделок с объектами гражданских прав, связанных с инсайдерской информацией»; во-вторых, передавать инсайдерскую информацию третьим лицам; в-третьих, давать третьим лицам рекомендации по совершению сделок на основе инсайдерской информации.

Специфика гражданско-правового статуса инсайдера имеет важное процессуальное значение, поскольку статус инсайдера a priori означает то, что лицо, подозреваемое в неправомерном использовании инсайдерской информации, знало или должно было знать инсайдерскую информацию, а это налагает на правоприменительныеорганы(истца в гражданском и арбитражном процессе) необходимость доказывания использования инсайдерской информации. Если же лицо, подозреваемое в аналогичном правонарушении, не относится к инсайдерам, то необходимо доказать, что: а) оно знало или должно было знать инсайдерскую информацию; б) оно использовало инсайдерскую информацию.

Дифференциация оснований приобретения правового статуса «инсайдер» обуславливают необходимость дифференциации самих инсайдеров на «первичных» и «вторичных». Инсайдерская информация первичных инсайдеров возникает в результате их предпринимательской и иной деятельности. Таковыми являются субъекты, указанные в пп. 1-3, 9 ст. 4 Закона об инсайдерской информации. Для остальных категорий инсайдеров (пп. 4-8, 10-13 ст. 4 Закона об инсайдерской информации) наличие в их ведении инсайдерской информации носит производный характер, поскольку они получают сведения от первичных обладателей. В частности, информационное агентство может стать инсайдером, если на основании гражданско-правового договора получит инсайдерскую информацию эмитента для целей ее раскрытия. Следует отметить, что в числе инсайдеров есть и такие субъекты, которые могут выступать как в качестве первичных инсайдеров, так и в качестве вторичных. Например, организаторы торговли «вырабатывают» значительный массив информации, имеющей общерыночное влияние и в то же время получают инсайдерскую информацию в рамках гражданско-правовых договоров от участников торгов.