Особенности лицензирования внешней торговли товарами

Terra Humana

Значимый сегмент предпринимательской деятельности составляет внешнеторговый сектор. Посредством лицензирования государство регулирует деятельность хозяйствующих субъектов, осуществляющих таковую как на внутреннем рынке, так и в сфере внешней торговли. Действие Федерального закона «О лицензировании отдельных видов деятельности» от 8 августа 2001 года не распространяется на осуществление внешнеэкономических операций, внешнеторговых в том числе [4]. В последнем случае лицензирование выступает мерой нетарифного регулирования. Нетарифное регулирование внешнеторговой деятельности – метод государственного регулирования внешней торговли товарами, осуществляемый путем введения запретов и ограничений экономического характера. Наряду с лицензированием нетарифное регулирование может осуществляться также посредством: введения количественных ограничений; распределения квоты; предоставления исключительного права; введения специальных защитных, антидемпинговых и компенсационных мер [5].

Обеспечение состояния защищенности жизненно важных интересов личности, общества и государства от внутренних и внешних угроз [3] – характеристика внешнеторгового лицензирования, которая объединяет его с лицензированием предпринимательской деятельности, осуществляемой на внутреннем рынке, порядок которого определен Федеральным зако- ном «О лицензировании отдельных видов деятельности» [4].

Вместе с тем, государственное воздействие на внешнеторговой сегмент деятельности хозяйствующих субъектов обуславливает особенности правового регулирования лицензирования предпринимательской деятельности.

Первое отличие – в том, что внешнеторговое лицензирование выступает средством разрешения экспорта/импорта.

Отдельные положения о лицензировании в сфере внешней торговли содержит Федеральный закон [5]. Указанные нормы не определяют внешнеторговое лицензирование. Нет определения и в перечне основных понятий, формулировка которых регламентирована статьей 2.

Отсутствие законодательной формулировки не означает допустимости применения общего понятия «лицензирование», определенного статьей 2 Федерального закона «О лицензировании отдельных видов деятельности» [4] для характеристики внешнеторгового лицензирования [1, с.14].

Внешнеторговое лицензирование определено подзаконным актом. В соответствии с этим постановлением Правительства РФ под лицензированием в сфере внешней торговли понимается административная процедура регулирования внешнеторговых операций, осуществляемая путем выдачи документа, разрешающего экспорт и (или) импорт отдельных видов товаров [13].

Второе отличие заключается в том, что лицензирование внешнеторговой де- ятельности используется как средство государственного регулирования в отношении отдельных категорий товаров, а не видов деятельности. В сфере внешней торговли перечень товаров, экспорт/им-порт которых возможен только при наличии у хозяйствующего субъекта лицензии, сформирован в подзаконных актах [8; 9; 11]. Лицензирование отдельного вида деятельности, осуществляемой на внутреннем рынке, осуществляется целиком и не может осуществляться в части.

Например, осуществление фармацевтической деятельности на внутреннем рынке1, подлежит лицензированию в соответствии с Федеральным законом [4]. При осуществлении деятельности на внешнем рынке лицензированию полежит ввоз отдельных наименований лекарственных средства на территорию России. В этом случае список таких средств определен подзаконным актом [16].

Третьей особенностью внешнеторгового лицензирования выступает цель его введения в отношении экспорта/импорта отдельных категорий товаров.

Лицензирование в сфере внешней торговли товарами устанавливается в случаях введения временных количественных ограничений экспорта или импорта отдельных видов товаров; реализации разрешительного порядка экспорта и (или) импорта отдельных видов товаров, которые могут оказать неблагоприятное воздействие на безопасность государства, жизнь или здоровье граждан, имущество физических или юридических лиц, государственное или муниципальное имущество, окружающую среду, жизнь или здоровье животных и растений; предоставления исключительного права на экспорт и (или) импорт отдельных видов товаров; выполнения Российской Федерацией международных обязательств [5].

Существуют и иные цели введения внешнеторгового лицензирования.

Во-первых, посредством внешнеторгового лицензирования осуществляется предоставление исключительного права. Сделки по экспорту и (или) импорту отдельных видов товаров, совершенные без лицензии на осуществление исключительного права на экспорт и (или) импорт отдельных видов товаров, являются ничтожными [19].

Понятие исключительного права на совершение внешнеторговых операций закрепляется в статье 26 Федерального закона «Об основах государственного регулирования внешнеторговой деятельности». В ней, в частности, установлено, что право на осуществление внешнеторговой деятельности может ограничиваться путем предоставления исключительного права на экспорт и (или) импорт отдельных видов товаров. При этом перечни отдельных видов товаров, на экспорт и (или) импорт которых предоставляется исключитель- ное право, а также организации, которым предоставляется указанное исключительное право, должны быть определены федеральными законами – например, Федеральным законом «Об экспорте газа» закреплен принцип единого экспортного канала применительно к вывозу газа с таможенной территории Российской Федерации. Закон предусматривает возможность предоставления исключительного права посредством выдачи внешнеторговой лицензии только организации – собственнику единой системы газоснабжения или ее дочернему обществу, в уставном капитале которого доля участия организации – собственника единой системы газоснабжения составляет сто процентов. Предоставление исключительного права отдельным хозяйствующим субъектам, реализация разрешительного порядка призваны обеспечить защищенность интересов личности, общества и государства [6].

Во-вторых, посредством внешнеторгового лицензирования осуществляется регулирование товарооборота через установление количественных ограничений. В этом случае внешнеторговая лицензия на экспорт/импорт отдельных категорий товаров может быть выдана только в пределах установленных квот. Такой порядок установлен, например, в отношении рыбы, рыбопродуктов, серы, апатитов, сырой не-фти2. Выдача внешнеторговой лицензии в отношении данной категории товаров возможна только при условии прохождении дополнительной процедуры. Лицензию на экспорт или импорт товаров в пределах квот получают только те хозяйствующие субъекты, которые становятся победителями конкурса или аукциона [10]. Для положительного решения о выдаче лицензии на осуществление определенного вида деятельности соискателю лицензии доста- точно выполнить лицензионные условия.

По итогам рассмотрения представленных предложений предпочтение отдается участникам внешнеторговой деятельности, способным реализовать квоту на наиболее выгодных для РФ экономических условиях [10]. Поэтому сертификат, дающий право на получение внешнеторговой лицензии, хозяйствующий субъект получит при условии, что станет лучшим претендентом.

После получения хозяйствующим субъектом лицензии в пределах квоты не допускается несоблюдение количественных

Общество

ограничений. Превышение количественных ограничений даже при условии наличия лицензии является основанием для привлечения лица к административной ответственности за совершение деяния, предусмотренного частью первой статьи 16.3 КоАП РФ [20; 21].

В-третьих, лицензирование внешнеторговой деятельности может быть установлено и в обеспечение выполнения

Россией международных обязательств. Об этом свидетельствуют примеры международных конвенций, устанавливающих соответствующие обязательства.

Так, в целях выполнения Венской конвенции 1985 г. об охране озонового слоя и Монреальского протокола 1987 г. по веществам, разрушающим озоновый слой, было принято соответствующее Постановление Правительства РФ [12]. Постановлением Правительства РФ [17] установлено ограничение посредством лицензирования на ввоз на территорию РФ озоноразрушающих веществ в период с 1 декабря по 31 декабря 2010 г. указанных в списке «С» раздела 2.1 Единого перечня товаров, к которым применяются запреты или ограничения на ввоз или вывоз государствами – участниками Таможенного союза (ТС) в рамках Евразийского экономического сообщества в торговле с третьими странами и Положения о применении ограничений, утвержденных Решением Межгосударственного Совета и Евразийского экономического сообщества № 19 от 27.11.2009 г. «О едином нетарифном регулировании Таможенного союза Республики Беларусь, Республики Казахстан и Российской Федерации».

Актуальным примером использования внешнеторгового лицензирования в экологических целях является пример лицензирования экспорта и импорта осетровых видов рыб и продукции из них, включая икру.

В обеспечениеисполненияобязательств

Terra Humana

России, вытекающих из Конвенции о международной торговле видами дикой фауны и флоры, находящимися под угрозой исчезновения, от 3 марта 1973 г. Постановлением Правительства РФ установлено, что экспорт осетровых видов рыб и продукции из них, включая икру, осуществляется при наличии (помимо разрешения на экспорт, выдаваемого административным органом) лицензии Министерства промышленности и торговли Российской Федерации; импорт осетровых видов рыб, указанных в приложении I к Конвенции, и продукции из них осуществляется при наличии разрешения на импорт, выдаваемого административным органом, разрешения на экспорт или сертификата на реэкспорт, выдаваемых административным органом страны-экспортера, а также лицензии Министерства промышленности и торговли РФ; импорт осетровых видов рыб, указанных в приложении II к Конвенции, и продукции из них осуществляется при наличии разрешения на экспорт или сертификата на реэкспорт, выдаваемых административным органом страны-экспортера, а также лицензии Министерства промышленности и торговли [14].

Временное ограничение экспорта/им-порта отдельных товаров обеспечивается путем выдачи внешнеторговой лицензии. Исключительное право на осуществление внешнеторговой деятельности не может быть предоставлено иным способом, кроме как посредством выдачи внешнеторговой лицензии. Внешнеторговая лицензия, выданная в пределах установленной квоты по итогам конкурса или аукциона, обеспечивает возможность регулирования внешнеторгового товарооборота.

Отличительной особенностью лицензирования в сфере внешней торговли является то, что нет универсальных лицензий, выдаваемых на осуществление внешнеторговых операций. Участнику внешнеторговой деятельности предоставлена возможность получения следующих видов лицензий: генеральной, исключительной, разовой.

Генеральная лицензия – выдаваемый заявителю на основании решения Правительства РФ документ, разрешающий экспорт и (или) импорт отдельного вида товара в определенном количестве. В этом случае Правительство РФ поручает уполномоченному министерству выдать генеральную лицензию определенному юридическому лицу на экспорт/импорт определенного товара. Например, Министерству промышленности и торговли России было поручено выдать в 2009 г. генеральные лицензии на экспорт природных алмазов (код ТН ВЭД 7102 31 000 0) акционерной компании «АЛРОСА» (закрытое акционерное общество), и нескольким другим юридическим лицам3.

Также Постановлением Правительства РФ установлено, что выдачу участникам внешнеторговой деятельности генеральных лицензий на импорт этилового спирта и алкогольной продукции осуществляет Министерство промышленности и торговли РФ [18]. Срок действия генеральной лицензии не может превышать 1 год со дня ее выдачи.

Разовая лицензия – документ, выдаваемый заявителю на основании договора (контракта), оформившего внешнеторго- вую сделку, предметом которой является экспорт или импорт отдельного вида товара в определенном количестве. Срок действия разовой лицензии не может превышать 1 год со дня ее выдачи. В случае, если в отношении товара введены временные количественные ограничения, срок действия такой лицензии заканчивается 1 января следующего года.

Исключительная лицензия – документ, предоставляющий заявителю исключительное право на экспорт и (или) импорт отдельного вида товара, определенное соответствующим федеральным законом. Исключительная лицензия выдается лицу в случае предоставления исключительного права на экспорт и (или) импорт отдельных видов товаров, во исполнение положений статьи 26 Федерального закона «Об основах государственного регулирования внешнеторговой деятельности». Исключительная лицензия позволяет получить эксклюзивное право на совершение внешнеторговых операций в отношении отдельных категорий товаров.

Выдача генеральной лицензии не зависит от частноправовых обязательств хозяйствующего субъекта и наличие договорных отношений не имеет значения для принятия уполномоченным органом решения о выдаче генеральной лицензии.

Выдаче разовой лицензии, напротив, предшествует заключение контракта, условием которого является экспорт и (или) импорт товара. Этим объясняется взаимообусловленность публичных и частноправовых обязательств.

Отметим, что в рамках ТС государства обязаны соблюдать требования об установлении необходимости получения определенного вида внешнеторговой лицензии в зависимости от категории товара, подлежащего лицензированию.

Генеральная лицензия на экспорт и (или) импорт отдельного вида товара, включенного в разделы 2.9, 2.10, 2.18, 2.24, 2.25, 2.27 Единого перечня товаров, к которым применяются запреты или ограничения на ввоз или вывоз государствами – участниками ТС в рамках Евразийского экономического сообщества в торговле с третьими