Правовой режим служебных произведений преподавателей высшей школы в свете изменений гражданского законодательства

Интерес к проблемам правового регулирования отношений, связанных с созданием и использованием результатов интеллектуальной деятельности, с каждым годом неуклонно возрастает. Вступление в силу ч. 4 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) привнесло немало новелл в правовое регулирование служебных результатов интеллектуальной деятельности, значительно расширен круг имущественных прав работодателей и условия использования служебных произведений.

Вместе с тем и сегодня требуется совершенствование гражданского законодательства в части регулирования прав работника и работодателя на использование служебного произведения, поэтому неслучайно в проекте изменений Гражданского кодекса [1] этому направлению уделено достаточное внимание. В рамках статьи сделана попытка обозначить возникающие проблемы и показать предлагаемые изменения в контексте деятельности высшей профессиональной школы.

В условиях вузов права на служебные результаты интеллектуальной деятельности приобретают особую значимость в связи с тем, что данный вид объекта интеллектуальной собственности становится неотъемлемой частью профессиональной деятельности преподавателя, а зачастую - одним из основных предметов его трудовой функции. В сфере интеллектуального творчества обозначилась традиционно сложная проблема соотношения интересов работодателя (высшее учебное заведение - вуз) и работника (профессорско-преподавательский состав) в области таких вопросов, как пределы свободы осуществления прав создателей произведений литературного, научного творчества и возможность использования результатов интеллектуальной деятельности другими лицами в образовательных целях.

Сложность правового регулирования создания и использования служебных произведений обусловливается имущественными интересами сторон и недостаточной правовой определенностью служебных результатов интеллектуального труда преподавателя. Во-первых, понятие служебного произведения имеет сложную межотраслевую законодательную конструкцию, что предполагает применение разных отраслевых норм, прежде всего гражданского и трудового права. Во-вторых, в литературе до сих пор не сложилось единого взгляда на правовую природу и критерии служебного произведения. В-третьих, нечеткие формулировки правового режима служебных произведений допускают двоякое толкование норм.

Специфика правого регулирования служебного произведения конкретизирована в ст. 1295 ГК РФ. Служебным признается произведение науки, литературы и искусства, созданное в пределах установленных для работника (автора) трудовых обязанностей. С учетом многообразия направлений подготовки бакалавров, специалистов, магистров в рамках укрупненных групп служебными могут выступать все указанные в ст. 1259 ГК РФ объекты авторских прав.

Созданный преподавателем результат интеллектуальной деятельности должен соответствовать основным признакам служебного произведения: творческий характер, объективное существование произведения независимо от способа его выражения и создание его автором в пределах своих трудовых обязанностей. Помимо этого, в судебной практике при квалификации произведения в качестве служебного важным является установление следующих юридических фактов: существование трудовых отношений и их надлежащее для создания служебных произведений юридическое оформление; прямая взаимосвязь между трудовой функцией работника и служебным результатом интеллектуальной деятельности; наличие служебного задания на разработку объекта авторского права.

В рамках обозначенной темы остановимся на специфике признания научного или литературного произведения, созданного преподавателем высшего учебного заведения, служебным. В Трудовом кодексе РФ (далее - ТК РФ) институт служебных произведений не закреплен. Но в то же время важный блок отношений по поводу служебных произведений регулируется исключительно нормами трудового права. В соответствии со ст. 56 ТК РФ трудовой договор представляет собой соглашение между работником и работодателем, в соответствии с которым работник обязуется лично выполнять предусмотренную этим соглашением трудовую функцию. Ст. 57 ТК РФ определяет трудовую функцию как работу по должности (в соответствии со штатным расписанием), профессии, специальности (с указанием квалификации).

В Квалификационном справочнике должностей [2] в должностные обязанности старшего преподавателя, доцента и профессора (далее - преподаватели, педагогические работники) включаются вопросы подготовки различных методических материалов (методические рекомендации и пособия, учебники, учебные и учебнометодические пособия) по видам проводимых занятий и учебной работы и участия в научноисследовательской деятельности кафедры или иного подразделения образовательного учреждения.

При этом старший преподаватель принимает участие в подготовке методических пособий по дисциплинам и в научно-исследовательской работе, доцент подготавливает учебники и учебнометодические пособия, ведет научно-исследовательскую работу по профилю кафедры. А в обязанности профессора включается руководство подготовкой учебников, учебных и учебнометодических пособий, конспектов лекций и иного методического материала по курируемым дисциплинам и непосредственное участие в их разработке, в подготовке их к изданию, руководство и организация научно-исследовательской работы по научному направлению кафедры (смежным специальностям).

В соответствии с Федеральным законом «О высшем и послевузовском профессиональном образовании» [3] профессорско-преподавательский состав вузов обязан обеспечивать высокую эффективность педагогического и научного процессов (ст. 20 п. 5 названного закона). В новом Федеральном законе «Об образовании» в Российской Федерации [4] закреплена также подобная обязанность педагогических работников, в частности, они должны осуществлять свою деятельность на высоком профессиональном уровне, обеспечивать в полном объеме реализацию преподаваемых учебных предмета, курса, дисциплины (модуля) в соответствии с утвержденной рабочей программой (ст. 48). Поэтому в качестве служебного произведения могут рассматриваться любые результаты интеллектуальной деятельности преподавателя высшей школы, направленные на методическое обеспечение преподаваемых ими учебных дисциплин, и выполнение научных исследований кафедры.

Оценка научной и (или) научно-технической деятельности высшего учебного заведения и ее взаимосвязи с образовательным процессом осуществляется Федеральной службой по надзору в сфере образования и науки. Результаты оценки научной и (или) научно-технической деятельности в высшем учебном заведении составляют часть общей оценки его деятельности при государственной аккредитации и являются для Федеральной службы по надзору в сфере образования и науки одним из оснований для установления (подтверждения) вида вуза. В доказательство можно сослаться на приказ Рособрнадзора от 2 сентября 2011 г. [5], в котором показателями, необходимыми для определения государственного статуса образовательной организации, названы осуществление методической деятельности по реализуемым профессиональным образовательным программам и выполнение фундаментальных и (или) прикладных научных исследований.

В дополнение можно отметить, что для определения типа и вида высшего образовательного учреждения (университет, академия, институт) в качестве обязательных показателей закреплено наличие результатов методической деятельности в виде учебников, учебных пособий и научных исследований [6].

Все сказанное подтверждает, что создание методического обеспечения дисциплины осуществляется в пределах выполнения трудовых обязанностей преподавателя, установленных в его учебном поручении на соответствующий учебный год. Оно может признаваться охраноспособным служебным произведением, если соответствует следующим основным критериям: выражено в объективной форме; может быть воспроизведено; обладает различительной способностью (дистингтивностью) и новизной. Признак новизны формы и содержания означает, что созданное служебное произведение (например, учебное пособие) не должно совпадать (полностью или частично) с уже используемыми в вузе служебными произведениями других преподавателей.

Помимо новизны и различительной способности в литературе называется еще одно условие правовой охраны служебного произведения - его известность в конкретном вузе, что объясняется неформальным характером права на служебное произведение, защита которого осуществляется в общем режиме пресечения недобросовестного использования.

Спорным представляется определение объема научно-исследовательской работы преподавателя, который может входить в должностные обязанности профессорско-преподавательского состава. Если в вузе установлены минимальные показатели для результатов научно-исследовательской работы в учебном году в зависимости от должности (например, для доцента - написание научной статьи объемом 0,5 печатного листа, для профессора - 1 печатный лист и т.п.), то все, что их превышает, подлежит дополнительной оплате в соответствии с утвержденным в вузе положением об оплате труда. Если данные отношения не урегулированы локальным актом и не указаны в качестве обязательных условий в трудовом договоре с работником, то следует руководствоваться сложившимися в вузе деловыми обыкновениями, а в случае возникновения спора разрешать его в судебном порядке. Но как показывает анализ судебной практики, подобные споры либо отсутствуют, либо единичны и не доходят до вышестоящих судебных инстанций в порядке обжалования [7].

Таким образом, высшее учебное заведение не вправе требовать от преподавателя выполнения методической и научной работы, не обусловленной трудовым договором, т.е. выходящей за пределы его трудовой функции, так как это запрещено ТК РФ (ст. 60). В Постановлении Пленумов Верховного Суда РФ и Высшего Арбитражного Суда РФ №5/29 от 26 марта 2009 г. «О некоторых вопросах, возникших в связи с введением в действие ч. 4 ГК РФ» [8] на этот счет сказано, что для определения того, является ли созданное работником после 1 января 2008 г. по конкретному служебному заданию работодателя произведение служебным, необходимо установить, входило ли это задание в пределы его трудовых обязанностей. Если такое задание в трудовые обязанности работника не входило, созданное произведение не может рассматриваться как служебное.

В Законе РФ «Об образовании» (ст. 54 «Оплата труда работников образовательных учреждений») закреплено следующее правило: «Зара ботная плата и должностной оклад работнику образовательного учреждения выплачиваются за выполнение им функциональных обязанностей и работ, предусмотренных трудовым договором (контрактом). Выполнение работником образовательного учреждения других работ и обязанностей оплачивается по дополнительному договору, за исключением случаев, предусмотренных законодательством Российской Федерации» [9]. Следовательно, дополнительная работа по другой профессии (специальности, должно сти) может быть поручена работнику только с его письменного согласия, с дополнительной оплатой. Учебные пособия по дисциплинам, не входящим в учебные поручения преподавателей, или монографии, написанные по собственной инициативе автора, а не по заданию работодателя, нельзя признавать служебными произведениями, и, следовательно, не только авторские, но и исключительные права на их использование возникают только у преподавателя.

От результата творческой деятельности (произведения) необходимо отличать материальный носитель, на котором соответствующее научное, литературное произведение или произведение искусства объективно зафиксировано (выражено). Результат творческой деятельности как нематериальное благо не может быть объектом права собственности, в то же время материальный носитель не является объектом исключительного права. Особенностью результатов творческой деятельности преподавателя в вузе является то, что они по своей природе могут существовать как на материальном носителе (вузовская книга [10], электронное издание), так и без «вещественной» оболочки (прочитанный текст лекции, используемая авторская инновационная педагогическая технология и т.п.).

Закрепленный в ГК РФ принцип независимости (ст. 1227) вещного права на материальный объект и исключительного права на результат интеллектуальной деятельности не влияет на переход или прекращение имущественных прав у правообладателей. В.А. Белов справедливо замечает: «...приобретение в собственность вещи, в которой выражен результат творческой деятельности, не влечет ни возникновения у ее приобретателя исключительных прав на этот результат (п. 2 ст. 1227 ГК РФ), ни прекращения исключительных прав у их обладателя» [11].

В связи с этим представляется уместным поднять проблему использования научных, учебных изданий (монографий, учебников, учебнопрактических пособий и т.д.), опубликованных в издательствах вузов. Здесь возможно, на наш взгляд, два подхода к решению вопроса об использовании результата интеллектуальной деятельности преподавателя, который создан по собственной инициативе автора без задания работодателя и который нельзя отнести к служебному произведению. С одной стороны, если автор заключил с вузом (издательством) договор об издании произведения за его счет и оплатил все издательские расходы, то право собственности на тираж и все интеллектуальные права, включая исключительное право на использование произведения, принадлежат автору. При этом он вправе потребовать от издательства выдать ему оригинал-макет произведения в электронной форме.

Другой подход видится, если вуз издал произведение за свой счет - право собственности на тираж произведения возникает у вуза (издательства), а все интеллектуальные права принадлежат автору. Издательство также обязано в этом случае выдать ему оригинал-макет произведения в электронной форме, но вправе потребовать от автора платы за изготовление оригинал-макета для дальнейшего использования автором (преподавателем), если договором не предусмотрено иное. Вопрос о правах издателя на оригинал-макет произведения поднимается М.Ю. Осиповым [12], который предлагает признать их смежными с авторскими. Хотя законодатель в ст. 1304 ГК РФ права издателя на оригинал-макет произведения не относит к смежным, но учитывая возможность применения в гражданском праве аналогии закона, можно считать вполне обоснованным этот теоретический вывод.

Правовой режим служебного произведения, действующий в настоящее время, складывается из следующих положений:

• 1)    авторское право на служебное произведение принадлежит его автору;

• 2)    исключительное право на использование служебного произведения принадлежит лицу, с которым автор состоит в трудовых отношениях (работодателю);

• 3)    размер авторского вознаграждения за каждый вид использования служебного произведения и порядок его выплаты устанавливаются договором между автором и работодателем;

• 4)    работодатель вправе при любом использовании служебного произведения указывать свое наименование либо требовать такого указания.

Кратко охарактеризуем вышеуказанные особенности применительно к исследуемой теме. Автором служебного произведения является преподаватель, создавший произведение. При этом в соответствии с ГК РФ не признаются авторами граждане, не внесшие личного творческого вклада в создание результата интеллектуальной деятельности. Применительно к рассматриваемой сфере деятельности - это лаборанты кафедр, осуществляющие технические работы; работники издательств, участвующие в подготовке произведения к изданию; заведующие кафедрами, деканы факультетов, которые организуют работу по изданию служебного произведения, и т.п.

Автору принадлежат такие личные неимущественные права, как право авторства, право автора на имя, право на неприкосновенность произведения и защиту произведения от искажения, право на обнародование произведения. Законодатель отказывает автору служебного произведения в праве на отзыв. Право на вознаграждение за служебное произведение является самостоятельным имущественным правом автора.

В организациях высшего профессионального образования актуальным становится вопрос, касающийся использования работодателем служебного произведения. Работодатель, обладающий исключительным правом на произведение, вправе использовать такой результат интеллектуальной деятельности по своему усмотрению любым не противоречащим закону способом, что, на наш взгляд, предполагает добросовестность совершаемых активных действий. Неиспользование служебного произведения (пассивное поведение) в течение трех лет лишает работодателя исключительного права на него.

В рамках проекта Федерального закона «О внесении изменений в ГК РФ» предлагается следующее: если исключительное право на служебное произведение принадлежит автору, то работодатель имеет право использования соответствующего произведения на условиях простой (неисключительной) лицензии с выплатой правообладателю вознаграждения. Пределы использования служебного произведения, а также размер, условия и порядок выплаты вознаграждения определяются традиционным способом - договором между работодателем и автором либо в случае спора - в судебном порядке.

В предлагаемом проекте изменений ГК РФ уточнены вопросы вознаграждения за служебное произведение в порядке наследования: право его автора на вознаграждение признано неотчуждаемым и не переходит по наследству, исключение делается только в том случае, если это вознаграждение было не получено автором, тогда данные доходы переходят к наследникам. Отметим тот факт, что разработчики не изменили редакцию предложений по данному вопросу во втором чтении, хотя в другие разделы ГК РФ было внесено достаточное количество правок.

Работник как автор может использовать служебное произведение способами, не обусловленными целью служебного задания, и способами, обусловленными целью задания, но выходящими за его пределы. Правовой режим служебного произведения не изменяется в случае, если работник уволился. Не имеет также значения, является работник штатным или же совместителем.

Работодателю принадлежит исключительное право на служебное произведение, если трудовым или иным договором между работодателем и автором не предусмотрено иное (п. 1 ст. 1295 ГК РФ). Новацией проекта Федерального закона «О внесении изменений в ГК РФ» является уточнение характера подобного договора, чего не было ранее, он должен иметь гражданско-правовую природу. Исключительное право на служебное произведение возникает у работодателя в силу закона, в связи с его созданием в рамках трудовых обязанностей. Какой-либо обязательной регистрации произведений, являющихся объектами авторского права, как и прав на них, закон не устанавливает.

В действующем законодательстве предусмотрен переход исключительного права от работодателя к работнику (п. 2 ст. 1295 ГК РФ), однако многие исследователи отмечают неясность правового смысла данной нормы: либо исключительное право принадлежало автору с момента его возникновения, либо оно исчезает через три года у работодателя и одновременно появляется у работника. В проекте Федерального закона «О внесении изменений в ГК РФ» четко оговаривается обратный порядок перехода данного права, оно возвращается автору, следовательно, первоначально исключительное право на использование служебного произведения принадлежит автору.

Работодатель вправе использовать произведение в любой форме и любым не противоречащим закону способом. Проект Федерального закона «О внесении изменений в ГК РФ» предлагает регламентировать форму использования, что существенно для автора подобного произведения, – это заключение простой (неисключительной) лицензии. Следовательно, процедура использования служебного произведения становится более прозрачной и доказываемой в случае спора между работодателем и работником.

Таким образом, предлагаемые изменения предоставляют работодателю определенные гарантии по распоряжению результатами творческого труда преподавателя высшей школы, с одной стороны, и укрепляют позиции работника высшей школы, автора произведения, четко регламентируя его взаимоотношения с работодателем, с другой стороны. Однако не все обозначенные проблемы нашли разрешение и в предлагаемом варианте изменений в ГК РФ, и в принятом Федеральном законе от 29 декабря 2012 г. №273-ФЗ «Об образовании в Российской Федерации», который вводится в действие с 1 сентября 2013 г.

• 1.    О внесении изменений в Гражданский кодекс РФ, в отдельные законодательные акты Российской Федерации и о признании утратившими силу отдельных законодательных актов (положений законодательных актов) Российской Федерации: проект Федерального закона от 13 ноября 2012 г. №47538-6 (второе чтение). URL: http://www.consultant.ru .

• 2.    Об утверждении Единого квалификационного справочника должностей руководителей , специалистов и служащих, раздел «Квалификационные характеристики должностей руководителей и специалистов высшего профессионального и дополнительного профессионального образования»: приказ Минздравсоцразвития РФ от 11 янвaря 2011 г. №1н. URL: http://www.consultant.ru .

• 3.    О высшем и по слевузовском профессиональном образовании: федеральный закон от 22 августа 1996 г. №125-ФЗ (ред. от 3 декабря 2011 г.) (с изм. и доп., вступающими в силу с 1 февраля 2012 г.). URL: http://www.consultant.ru .

• 4.    Об образовании в Российской Федерации: федеральный закон от 29 декабря 2012 г. №273-ФЗ. URL: http://www.pravo.gov.ru .

• 5.    Об утверждении перечней показателей деятельности образовательных учреждений высшего профессионального, среднего профессионального образования и начального профессионального образования», необходимых для установления их государственного статуса: приказ Минобрнауки России от 2 сентября 2011 г. №2253. URL: http://www.consultant.ru .

• 6.    Об утверждении критериев показателей, необходимых для определения типа и вида образовательного учреждения высшего профессионального и среднего профессионального образования: приказ Рособрнадзора от 25 октября 2011 г. №2267. URL: http://www.consultant.ru .

• 7.    Гаврилов Э.П. Судебная практика по авторскому праву // Хозяйство и права. 2012. №4. С. 42–56.

• 8.    О некоторых вопро сах, возникших в связи с введением в действие ч. 4 Гражданского кодекса Российской Федерации: по становление Пленума Верховного Суда РФ №5, Пленума ВАС РФ №29 от 26 марта 2009 г. URL: http://www.consultant.ru .

• 9.    Об образовании: закон РФ от 10 июля 1992 г. №3266-1. URL: http://www.consultant.ru .

• 10.    Внутривузовские издания: виды, термины, определения: справочное пособие / сост. Т.И. Березикова. Барнаул, 2007.

• 11.    Белов В.А. Гражданское право. Т. II. Общая часть. Лица, блага, факты. M., 2012. С. 377.

• 12.    Осипов М.Ю. Дизайнерское решение как самостоятельный объект права интеллектуальной собствен -ности. URL: http://www.mosuruslugi.ru/articles/185/ .