Проблемный аспект определения правовой природы цифровых финансовых активов и цифровой валюты при расследовании преступлений, связанных с их оборотом

Одним из наиболее актуальных вопросов в эпоху цифровизации экономики и социальной жизни являются вопросы регулирования криптовалюты.

В настоящее время реализуется программа «Цифровая экономика Российской Федерации», утвержденная распоряжением Правительства России от 28 июля 2017 года № 1632-р, согласно которой определены цели и задачи в рамках пяти базовых направлений развития цифровой экономики в Российской Федерации на период до 2024 года.

Данной программой обозначено, что развитию цифровой экономики государства воспрепятствует наличие угроз личности, бизнесу и государству, связанных с информационнотелекоммуникационными технологиями, определяющимися виртуализацией, удаленными (облачные) хранилищами данных, технологиями связи и устройствами.

Согласно положениям Концепции развития национальной системы противодействия легализации (отмыва нию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма (утв. Президентом РФ 30 мая 2018 года)первоочередной задачей является противодействие незаконному обороту криптовалюты и использованию её в преступных целях. Наиболее остро обозначена проблема легализации имущества и денег, добытых преступных путем, посредством их конвертирования в формат цифровых финансовых активов (криптовалюты).

В качестве нормативно-правовых актов, устанавливающих государственную политику в сфере регулирования оборота цифровых финансовых активов, стоит отметить Стратегию государственной антинаркотической политики Российской Федерации на период до 2030 года, а также Рекомендации ФАТФ1 от 2012 года с дополнениями от 2018 года, согласно которым странам и финансовым учреждениям необходимо определять и оценивать риски отмывания денег или финансирования терроризма, которые могут возникнуть в связи с разработкой новых продуктов и новой деловой практики, включая новые механизмы передачи, и использованием новых или развивающихся технологий как для новых, так и для уже существующих продуктов. К новым финансовым продуктам в компьютерной сфере можно с уверенностью отнести криптовалюту и её суррогаты.

В настоящее время назрела необходимость исследования вопросов осуществления доказывания по преступлениям, связанным с оборотом криптовалюты. Учитывая отсутствие судебной практики расследования преступлений данной категории, органы предварительного расследования сталкиваются с проблемами документирования, порядка производства следственных действий и применения мер уголовно-процессуально принуждения. Научной разработкой данной проблемы занимались А. А. Арямов, Ю. В. Грачева [1], А. Ю. Гордеев, Р. А. Лащенко [2], М. М. Долгиева [3], Э. X. Нады сева [4], А. А. Коренная [5], Н. В. Тыдыкова [6], Е. В. Кудряшова [7], Э. Л. Сидоренко [8], Р. Д. Шарапов, Р. В. Минин, Е. О. Капаева [9], Д. И. Шнейдерова [10].

Одной из причин возникновения сложностей при расследовании преступлений является отсутствие правовой определенности статуса «крипто -валюты», однозначного понимания и толкования данного явления правоприменителем.

Основная часть

В период с 2018 года по настоящее время в науках криминалистике, уголовном праве и уголовном процессе рассмотрены различные подходы к оп ределению правовой природы криптовалюты.

Анализ научной литературы, исследований, разработанных по данной тематике, позволяет сделать вывод о существующих теоретических проблемах, которые видятся в различии не только понимания, но и дефинитивного определения данного явления.

Наиболее актуальным на сегодняшний день остается вопрос о том, чем всё-таки признаны цифровые активы. Являются они имуществом или цифровыми правами? Какова разница между цифровыми финансовыми активами, цифровой валютой и, непосредственно, криптовалютой?

Согласно данным автоматизированной правовой системы «Гарант»1, криптовалютой признается разновидность цифровой валюты, создание и контроль за которой базируются на криптографических методах, при отсутствии внешнего или внутреннего администратора.

С. А. Грачев, М. В. Лелетова и др. под криптовалютой понимают распределенную, пиринговую цифровую валюту, основанную на математических принципах, имеющую открытый исходный код, эмитируемую на блок-чейн-платформе [11, с. 8].

Так, М. М. Долгиева определяет криптовалюту как децентрализованные конвертируемые цифровые валюты, основанные на математических принципах, которые генерируются и управляются автоматически с помощью программного обеспечения [12, с. 128—129]. ~

В контексте настоящего исследования выделим отличительные признаки криптовалюты: децентрализованная система её оборота, анонимность, использование принципа кодирования информации и математические алгоритмы. Совокупность данных признаков определяет не менее важный признак — широкую возможность использования в криминальных целях1.

Вместе с тем технический аспект данного явления немаловажен для понимания сущности и роли криптовалюты при совершении преступлений, их выявлении и расследовании.

Рассматривая техническую сторону данного явления, определим, что криптовалюта хранится в специальном цифровом хранилище — криптовалютном кошельке— программе, которая сохраняет общедоступные и приватные ключи и интерфейс работы различных блокчейн-сетей, чтобы пользователи могли отслеживать их баланс, проводить транзакции и совершать иные операции. При направлении цифровой валюты на другой криптокошелек его владельцу передается на нее право собственности. Чтобы иметь возможность пользоваться и распоряжаться данной криптовалютой, необходимо иметь доступ к кошельку в виде ключа. Фактического обмена реальными денежными единицами нет. Транзакция означает только лишь её запись внутри реестра блокчейн-сети (в которой она проводилась) и изменение баланса на кошельках2.

Для правоприменителя считается важным понимать, что криптовалюта— это не только программный код, но и имеющая экономическую ценность сущность. Данная экономическая составляющая определяет возможность её оборота, востребованность у физических и юридических лиц, в частности и с целью совершения преступлений.

Учитывая изложенные положения, следует отметить, что криптовалюта— это двоичный код, отраженный записью в реестре, а цифровые права — это доступ к двоичному коду (ключ). В связи с чем сделан вывод о том, что для реализации одного из назначений уголовного судопроизводства, а именно защиты прав и законных интересов лиц, потерпевших от преступлений, в частности арест на имущество при расследовании преступлений, связанных с оборотом криптовалюты, накладывается на саму криптовалюту, выступающую в качестве имущества, а не на цифровые права — доступ к ней.

Объективная данность в сфере развития информационных и телекоммуникационных технологий, наличие противоречивых судебных решений в судебной практике вызвали необходимость в закреплении на законодательном уровне понятия цифровых финансовых активов и цифровой валюты, а также правила их оборота.

Актуальный мониторинг принятых законопроектов показал, что с 01.01.2021 (отдельные положения с 10.01.2021) вступил в законную силу Федеральный закон № 259-ФЗ «О цифровых финансовых активах, цифровой валюте и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации» (далее-ФЗ № 259), в котором закреплены основные понятия в сфере оборота данного вида активов, внесены изменения в ряд федеральных законов, таких как «О рынке ценных бумаг», «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма» и иных. До принятия вышеуказанного федерального закона с пониманием сущности криптовалюты столкнулись суды при отправлении правосудия в гражданской и арбитражной сферах.

При этом под цифровыми финансовыми активами понимаются цифровые права, обладающие соответствующими характеристиками к

Исходя из данной дефиниции, регламентированной федеральным законом, можно выделить следующие признаки цифровых финансовых активов: денежные требования; возможность осуществлять права по эмиссионным ценным бумагам; права участия в капитале непубличного акционерного общества.

Автору представляется уместным проведение аналогии между правовой природой ценных бумаг и цифровых финансовых активов.

Поданным сайта Wikipedia под цифровым форматом понимается тип сигналов и форматов данных в электронике, использующих дис- кретные состояния (в отличие от аналогового сигнала, использующего непрерывные изменения сигнала). Слово «цифровой» также обозначает способ сохранения данных в цифровом (двоичном) формате2.

По своей сути цифровые финансовые активы определяются в качестве имущества, а не средства платежа. Порядок ведения Банком России реестра операторов информационных систем, в которых осуществляется выпуск цифровых финансовых активов, урегулирован Положением Банка России от 16.12.2020 № 746-П [13, с. 70].

Вместе с тем вФЗ №259 обозначена еще одна категория — цифровая валюта3. Её признаками выступают: определение её в качестве электронных данных информационной системы; которые принимаются как инвестиции или средство платежа; не являются денежной единицей; в отношении цифровой валюты по общему правилу нет лица, обязанного перед каждым обладателем таких электронных данных.

Целесообразно обратиться к положению Федерального закона от 18 марта 2019 года № 34-ФЗ «О внесении изменений в части первую, вторую и статью 1124 части третьей Гражданского кодекса Российской Федерации», который установил понятие «цифровые права».

Цифровыми правами признаются обязательственные и иные права, со- держание и условия осуществления которых определяются в соответствии с правилами информационной системы, отвечающей установленным законом признакам. Распоряжение цифровым правом возможно только в информационной системе без обращения к третьему лицу.

В соответствии со ст. 128 данного Кодекса к объектам гражданских прав относятся вещи (включая наличные деньги и документарные ценные бумаги), иное имущество, в том числе имущественные права (включая безналичные денежные средства, бездокументарные ценные бумаги, цифровые права); результаты работ и оказание услуг; охраняемые результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации (интеллектуальная собственность); нематериальные блага1.

Данный нормативно-правовой анализ позволяет сделать вывод, что в гражданском законодательстве появился только один новый объект гражданских прав — цифровые права, правовая природа которых была определена как имущественное право, вид иного имущества [14, с. 22].

Таким образом, цифровым финансовым активам нормативно придан правовой статус на законодательном уровне в качестве объекта гражданских правоотношений. Что касается цифровой валюты, то данный вопрос остается открытым. Совокупность электронных данных, содержащихся в информационной системе, гражданским кодексом не включено в качестве объекта гражданских прав. Однако, по мнению Р. М. Янковского, перечень объектов гражданских прав, закрепленный ст. 128 Гражданского кодекса Российской Федерации, не является исчерпывающим [15, с. 50—51]. Четко не определив правовую природу цифровой валюты в данной норме, законодатель в ряде нормативно-правовых актов признает цифровую валюту имуществом.

Рассмотрим ряд нормативноправовых актов, в том числе международного уровня, которые прямо или косвенно касаются цифровых финансовых активов регулирования:

• 1.    Согласно положениям Конвенции Совета Европы об отмывании, выявлении, изъятии и конфискации доходов от преступной деятельности и о финансировании терроризма (г. Варшава, 16 мая 2005 года, ратифицирована в Российской Федерации в 2017 году) «доходы» означают любую экономическую выгоду, полученную или извлечённую прямо или косвенно в результате совершения преступлений. При этом выгода может состоять из любого «имущества», вещественного или невещественного, движимого или недвижимого, а также юридических актов или документов, подтверждающих право на него в целом или на какую-то его долю.

• 2.    Федеральный закон от 02.10.2007 № 229-ФЗ (ред. от 22.12.2020) «Об исполнительном производстве» (с изм. и доп., вступ. в силу с 01.01.2021), который признает цифровые финансовые активы и цифровую валюту имуществом. При этом, в соответствии с ч. 2 и ч. 3 указанного закона, меры принудительного исполнения, в том числе обращение взыскания, изъятие и наложение ареста, применяются к цифровым финансовым активам, равно как и к имуществу. Однако в норме статье 4 ФЗ № 229 приведена

• 3.    Согласно рекомендациям ФАТФ, под виртуальным активом понимается цифровое выражение ценности, которое может цифровым образом обращаться или переводиться и может быть использовано для целей платежа и инвестиций.

• 4.    В соответствии с Законопроектом № 1065710-7, принятом Государственной думой Российской Федерации в первом чтении в феврале 2021 года, «О внесении изменений в части первую и вторую Налогового кодекса Российской Федерации (в части налогообложения цифровой валюты)», пункт 2 статьи 38 необходимо дополнить абзацем следующего содержания: «Для целей настоящего Кодекса цифровая валюта признается имуществом».

оговорка «для целей настоящего федерального закона».

Однако уголовное и уголовнопроцессуальное законодательство не содержит регламентации правовой природы криптовалюты для целей расследования преступлений, а именно для возможности отнесения её к предмету преступления и наложения на нее ареста с целью обеспечения исполнения приговора и возмещения потерпевшему и другим участникам вреда, причиненного преступлением. В связи с этим во избежание правовой неопределенности целесообразно внести в ст. 5 п. 13.1 Уголовнопроцессуального кодекса Российской Федерации изменения, дополнив категорию «имущество» — «цифровой валютой». Данная позиция объясняется отсутствием однозначной законодательной нормы и потребностью в эффективном расследовании преступлений, связанных с оборотом криптовалюты, а возможность применения уголовного и уголовнопроцессуального законов по аналогии на территории Российской Федерации порождает споры в научных кругах. По общему правилу, в уголовном процессе аналогия закона не допускается, как и конкуренция норм с иными федеральными законами [16, с. 142]. Однако имеются различные мнения о возможностях её применения. Ряд ученых, таких как В. П. Божьев, придерживаются вышеупомянутой позиции [17, с. 130]. В. И. Кононенко считает возможным применение аналогии закона в случаях, когда это необходимо для обеспечения прав участников уголовного судопроизводства [18, с. 91].

Наряду с этим ранее на законодательном уровне предлагалось внести изменения в ст. 63 Уголовного кодекса Российской Федерации, дополнив отягчающие обстоятельства: с) совершение преступления с использованием цифровой валюты, ст.158 примечания дополнить пунктом 5 следующего содержания: «5. Цифровая валюта признается имуществом в статьях настоящего Кодекса», что в целом выглядит логично и обоснованно.

При этом ФЗ № 259 устанавливает, что для целей законодательства о банкротстве, об исполнительном производстве и антикоррупционном законодательстве цифровая валюта признается имуществом, т. е. входит в состав конкурсного имущества. Этим устанавливается признание вещных прав на криптовалюту и возможность их судебной защиты [14, с. 20].

С учетом сложившейся ситуации наблюдается неопределенность правовой природы цифровой валюты (цифровые финансовые активы, бесспорно, признаются цифровыми правами): в гражданском законодательстве цифровая валюта не определена в качестве объекта гражданского права, вместе с тем применительно к конкретным отраслям (исполнительному производству, антикоррупционному законодательству) признана либо пытается быть признана имуществом, что впоследствии может повлечь за собой коллизии норм права.

Каким образом данный аспект повлияет на практику правоприменения, можно проследить в динамике по прошествии определенного периода времени, и в настоящее время категоричные выводы делать преждевременно.

В рамках настоящего исследования считается необходимым определить соотношение понятий криптовалюты и цифровых финансовых активов, цифровой валюты.

• 1.    Понятие «криптовалюта» — специальный термин, используемый в научных исследованиях в сфере IT-технологиях, правовых и экономических сферах, среди пользователей интернет-сети; цифровые финансовые активы и цифровая валюта — нормативно определенные и закрепленные дефиниции.

• 2.    В широком значении (которое используется в научных изысканиях) понятие «криптовалюта» включает в себя понятия цифровых финансовых активов и цифровой валюты, любых денежных суррогатов, с заданными признаками, которые выделены ранее.

• 3.    В рамках законодательного подхода дефиниция «криптовалюта» приравнена к дефиниции «цифровая валюта» (иному объекту гражданских правоотношений, приравненному, в сущности, к имуществу), а цифровой финансовый актив — это цифровые права.

Для систематизации научных знаний, связанных с понятием «криптовалюты», предлагается её классификация по следующим основаниям:

• 1.    Нормативная определенность (в рамках рассмотренного ФЗ № 259, являющегося отраслевым правоустанавливающим и регулятивным норма

• 2.    Легальность функционирования (с момента принятия ФЗ № 259 можно говорить о её законном и незаконном обороте, что означает о становлении нового правового института, возникающего при обороте криптовалюты): легальное (использование в соответствии с нормами, установленными действующим законодательством) и нелегальное (использование с нарушением норм права и (или) с целью осуществления преступной деятельности, например, в системе Даркнет ¹ для легализации имущества и иных доходов, полученных преступным путем).

тивно-правовым актом): цифровые финансовые активы и цифровая валюта.

Возможна и иная точка зрения на классификацию криптовалюты. Однако здесь уже речь идет о перспективе такой дифференциации.

Законодатель ввел в правовое поле термин «цифровые финансовые активы», «цифровая валюта» (см. выше). Научные воззрения рассматривают преимущественно понятие «криптовалюты», «денежных суррогатов» и т. д.

Сточки зрения автора статьи, цифровые финансовые активы, цифровая валюта не ограничиваются термином «криптовалюта».

Анализ нормативно-правовых актов, связанных с регулированием кри-товалюты показал, что данный институт права находится еще на уровне становления. Первой вехой в данном регулировании является принятие ФЗ № 259 и внесение изменений в существующие нормативно-правовые акты (см. выше).

В целях реализации положений Федерального закона от 31 июля 2020 года № 258-ФЗ «Об экспериментальных правовых режимах в сфере цифровых инноваций в Российской Федерации», а также в рамках рассмотрения вопроса о государственном контроле над оборотом криптовалюты интерес представляет перспектива Центрального Банка Российской Федерации осуществить эмиссию цифрового рубля, что является мерой по улучшению экономического климата и предложение еще одного компромисса законопослушной категории лиц.

Согласно информации, представленной на официальном сайте Центрального Банка Российской Федерации, цифровой рубль будет эмитироваться с помощью цифровых технологий. Однако в отличие от «криптовалют» цифровая валюта центрального банка — это равноценная форма национальной валюты, и её устойчивое функционирование в интересах граждан и бизнеса обеспечивается государством1.

Выводы и заключение

Учитывая изложенное, автором предлагается очередная классификация всех видов криптовалюты (используя термин в широком значении) в зависимости от степени финансовой безопасности: криптовалюта (денежные суррогаты) (эмитент не является государственным органом) и цифровой рубль (эмитент Центральный Банк Российской Федерации).

Резюмируя вышеизложенное, стоит отметить, что проблема неотне-сения криптовалюты к имуществу не теряет своей актуальности и вызывает ряд сложностей при расследовании преступлений, выражающихся в определении предмета преступления, применения меры процессуального принуждения — наложении ареста на имущество в целях обеспечения исполнения приговора, в том числе и возмещения потерпевшему и другим участникам вреда, причиненного преступлением; сохраняется потребность в комплексном подходе законодателя при имплементации новых правовых институтов, своевременного совершенствования и адаптации смежных отраслей права с целью противодействия криминальному сектору экономики государства в сфере оборота криптовалюты, эффективного расследования преступлений данной категории.

С учетом проанализированных шагов на пути становления института правоотношений в сфере оборота криптовалюты как неотъемлемой части социальной и экономической жизни населения и государства представляется, что государственной политикой регулирования задан верный вектор без категоричных мер и запретов. Основной задачей законодателя и правоприменителя, по мнению автора, на сегодняшний день является усовершенствование нормативноправовой базы в сфере оборота криптовалюты и выработку единообразного подхода в её применении.