Сравнительно-правовой анализ договора франчайзинга в США и в России

В современной экономике важнейшее место занимает рыночные отношения. Для развития таких отношений появляются всё больше правовых механизмов для их регулирования и защиты прав, интересов сторон. Одним из таких инструментов является создание договора франчайзинга.

Для более детального рассмотрения данного договора, необходимо изначально разобраться в его истории становления. В средневековой истории Франции существовало отдельное понятие «франшиза» («franchise»). Оно означало особую привилегию, которую давали французские короли своим вассалам, например, право охотиться в королевских лесах, право на постройку дороги и пивоваренных заводов и т.д1. Дальнейшее развитие и наибольшее распространение договора франчайзинга произошло в Соединенных Штатах Америки. Американское регулирование франчайзинга обладает некоторой особенностью, в отличие от других зарубежных стран. Она выражается в том, что её регулирование осуществляется, как на федеральном уровне, так и на уровне штатов. На федеральном уровне его регулирование и контроль осуществляется специальным государственным органом – Федеральной торговой комиссией2. Данный орган уполномочен принимать нормативные акты, которые позволяют регулировать вопрос о франчайзинге. В случаях, когда на уровне штатов отсутствует собственный закон о франшизе, они руководствуются данными правилами.

Следует также отметить, что в силу того, что франчайзинг достаточно часто используется в рыночных отношениях США, то в данной стране принято различное количество отраслевых законов о франчайзинге, к примеру, Закон 1978 г. «О нефтесбытовой рыночной практике», Закон штата Калифорния 1970г. «О франшизных инвестициях», и т.д.

Как и в большинстве странах, в рамках американского законодательства существует понятие франшиза «… это любые длительные коммерческие отношения или соглашение, любым образом названное, в которых устанавливается в устной или письменной форме условия договора, условия представительства и обязанности продавца франшизы3.

Характерным также для «американского» франчайзинга является некоторая определенность в процессе заключения данного договора. Под этим подразумевается поэтапность самого процесса заключения договора.

Первым этапом является преддоговорная стадия, в ней подразумевается обязательное раскрытие информации о франшизе со стороны франчайзера. Данное условие закреплено на федеральном уровне, в этом документе франчайзер указывает на балансовую отчетность за последние годы, величину доходов, действующих франчайзи, количество закрытых точек и их причины и т.д4. Данный этап позволяет предостеречь франчайзи от потенциально убыточных сделок, так как он должен за несколько недель до заключения франшизы и перевода денег франчайзеру обязан ознакомиться с таким документом.

Следующий за преддоговорным этапом следует главная стадия – заключение договора франшизы. Он может быть совершен, как в письменной, так и в устной форме, что касается вопроса о сроке договора, то он может заключаться как на определенный срок, так и неопределенный срок.

В вопросе о правах и обязанностях сторон, Новые Правила Федеральной Торговой Комиссии не систематизирует их, но можно сказать, что стороны сами закрепляют права и обязанности, исходя из указанных условий документа, раскрывающих информацию о франшизе, плюс добавленные в ходе заключения договора.

Что касается регулирования договора франчайзинга в российской правовой системе, то следует изначально упомянуть, что данное соглашение именуется по – другому в рамках Гражданского Кодекса РФ, а именно договором коммерческой концессии.

Существенными условиями в договоре коммерческой концессии является предмет, т.е передача комплекса исключительных прав, принадлежащих правообладателю, и условие о вознаграждении, выплачиваемым пользователю франчайзеру5.

Глава 54 Гражданского Кодекса РФ посвящена регулированию договора коммерческой концессии. Особенностью российского регулирования является то, что данный договор, а именно факт его заключения, следует регистрировать в специальном органе – Федеральной службе по интеллектуальной собственности. Гражданским Кодексом регулируются также вопросы о форме такого договора, вознаграждения правообладателю, а также коммерческой субконцессии. Глава 54 систематизировала положения относительно обязанностей обеих сторон, сохранения договора, изменения и прекращения франчайзинга, а также их последствия6.

Проведя краткий анализ в двух разных системах по вопросу о договоре франчайзинга, хотелось бы сказать, что оба договора являются уникальными, при наличии общих положений в нем, но каждая страна привносит свою особенность его регулирования, что делает его непохожим на аналогичный договор франчайзинга в другой стране. В какой правовой системе договор франчайзинга был бы самым лаконичным и образцовым является трудным вопросом. В пользу американского законодательства можно подчеркнуть его развитость системы франчайзинга, а также самих отношений, которые привносят динамику развития законодательства. Что касается российского регулирования франчайзинга, хотелось бы сказать о некоторой надежности, которая выражается в том, что регулирование франшизы является исключительной компетенцией федерации, регистрирование договора коммерческой концессии в Роспатенте, также является аргументом в его пользу. Вследствие того, что данный договор все более часто появляется в торговом обороте, она нуждается в еще большем регулировании, дабы обеспечить правовой защитой прав и свобод сторон. Так как договор франчайзинга регулирует преимущественно торговые отношения, основным предметом которого является передача исключительных прав, т.е некий усложненный комплекс прав, он нуждается в особом регулировании, который может выразиться в принятии отдельного закона, как это осуществляется в законодательстве США.