Сущность проблемы первичной квалификации коллизионных норм международного частного права

Сотрудничество между различными государствами в экономической и социально-культурной области находит свое отражение в существовании многообразия правоотношений как между самими государствами, так и между их гражданами или организациями. Наличие иностранного элемента в гражданско-правовом отношении может выражаться одним из следующих образов: одним из субъектов правоотношения является иностранный гражданин или юридическое лицо, объектом правоотношения может являться вещь, находящаяся за границей, либо в том, что юридические факты, с которыми связаны возникновение, изменение или прекращение правоотношений, которые имели место за границей.

В случае возникновения правоотношений с иностранным элементом создается ситуация, которую принято называть «коллизией законов». Источником такого рода коллизий выступает различие в содержании гражданско-правовых законов страны судопроизводства и той страны, к которой относится иностранный элемент правоотношения. В таком случае перед судом стоит проблема «выбора закона», которая подлежит разрешению в каждом конкретном случае.

Необходимо также понимать, что о «коллизии законов» и «выборе закона» можно говорить лишь образно, обозначая процесс, происходящий в сознании судьи, который и принимает решение о применении того или иного законодательства в конкретном случае, когда речь идет об отношениях с иностранным элементом. Более того, осуществляя такой «выбор законодательства», судья обязан руководствоваться соответствующими указаниями отечественного права, поиск и толкование которых лежат в основе разрешения возникшей коллизии. Необходимо также отметить, что далеко не всегда наличие иностранного элемента ведет к автоматическому применению иностранного закона, так, в некоторых случаях, невзирая на наличие иностранного элемента в составе дела, судья при разрешении дела обязан руководствоваться нормами отечественного права.

Правовые нормы, созданные для разрешения вопросов «коллизий» российских и иностранных законов в рамках гражданско-правовых отношений носят название «коллизионных». Такого рода нормы, как правило, содержат, так называемые, «отсылки» к тем или иным нормам иностранного права. Система коллизионных норм в каждом государстве имеет своей основной предпосылкой наличие существенных различий в материальном гражданском законодательстве отдельных стран, что является вполне очевидным фактом, обусловленным множеством факторов, а именно, таких как: принадлежность стран к различным правовым семьям, различия социально-культурного характера, наряду с рядом политических причин и т.д.

Таким образом, учитывая вышеизло- женное, могу отметить, что в основе разрешения возникающих правовых коллизий в правоотношениях с иностранным элементом лежит квалификация коллизионных норм.

Коллизионная норма – это норма, устанавливающая, право какого государства регулирует отношение с участием иностранного элемента. В переводе с латыни «collisio» означает «столкновение», а потому, буквальным переводом анализируемого словосочетания будет «сталкивающая норма». Название предмета в данном случае противоречит его функции, поэтому наиболее уместное название данной

• 1.    Отнесение спорной ситуации к определенному правопорядку;

• 2.    Регулирование частных интересов.

С толкованием и применением коллизионных норм связан ряд весьма спорных вопросов, носящих крайне важный характер. Речь идет о выяснении содержания правовых категорий, содержащихся в объеме и привязке коллизионной нормы, так как одинаково сформулированные в коллизионных нормах понятия в разных госу- дарствах могут пониматься по-разному. Квалификацию и выбор применяемого права принято называть «первичной квалификацией», стадию применения избранного права «вторичной квалификацией».

Задачей квалификации является отнесение отношения к определенной группе однородных отношений, которые предусмотрены коллизионной нормой. В международном частном праве проблема квалификации встает более часто, чем в национальном праве, что объясняется различиями национальных правовых систем. По мнению Л.А. Лунца, исторические причины возникновения проблемы квалифика- категории норм

«антиколлизионные

ции связаны с тем, что «с появлением на-

нормы», поскольку их целью является циональных гражданских кодексов упало предотвращение столкновения национальных правовых систем.

Коллизионная норма имеет свою особенную структуру, она состоит из объема и привязки. В объеме коллизионной нормы содержится указание на общественное отношение, на регулирование которого претендуют правопорядки двух или более государств. В привязке указывается право, регулирующее данное отношение, либо закрепляется способ его определения. Иными словами, объем нормы как бы «задает направление проблемы», а привязка – находит ответ на поставленную ранее проблему.

Коллизионные нормы являются нормами публичного права, они устанавливают обязанность государственных органов значение римского права как источника единых для Европейского континента, а отчасти и для Англии юридических понятий. Национальные кодексы, появившиеся в XIX веке, привели к тому, что юристы различных стран заговорили на языках различных юридических понятий; различия эти при одинаковости экономического основания касаются деталей, но имеют существенное значение при разрешении конкретных дел».

Впервые проблема первичной квалификации была поднята в конце 19 века немецким юристом Ф. Каном и французским юристом Э. Бартеном. Вопрос первичной квалификации до сих пор вызывает определенные сложности на практике, а в доктрине однозначного подхода к их разре- применять определенное

Б. Ауди говорит о наличии ной нормы двух функций:

право. Так шению нет. у коллизион-