Возмещение потерь, возникших в случае наступления определенных в договоре обстоятельств: правовая характеристика

8 марта 2015 г. Федеральным законом № 42-ФЗ «О внесении изменений в часть первую Гражданского кодекса Российской Федерации» был введён новый институт в ответственности за нарушение обязательств - институт возмещения потерь, возникших в случае наступления определённых в договоре обстоятельств («индемнити»).

Согласно внесенным изменениям стороны обязательства, действуя при осуществлении ими предпринимательской деятельности, могут своим соглашением предусмотреть обязанность одной стороны возместить имущественные потери другой стороны, возникшие в случае наступления определённых в таком соглашении обстоятельств и не связанные с нарушением обязательства его стороной, потери, вызванные невозможностью исполнения обязательства, предъявлением требований третьими лицами или органами государственной власти к стороне или к третьему лицу, указанному в соглашении и т.п. (п. 1 ст. 406.1 ГК РФ). Этим же соглашением должен быть определён размер возмещения потерь, в ином случае - урегулирован порядок их определения.

Институт возмещения потерь является новым для гражданского права и потому должен быть включён в систему российского права. От эффективности связи института индемнити со смежными институтами зависит эффективность всей системы действующего гражданского права.

Будучи иностранным институтом, индемнити связано с такой категорией как «добросовестное поведение». Суды склонны видеть условие об индемнити там, где продавец не сообщил покупателю информацию, имеющую значение для определения стоимости отчуждаемого имущества. Условие об индемнити может быть явным и подразумеваемым. Возмещение потерь - это лежащее на одной стороне обязательство компенсировать, устранить последствия потерь и убытков, понесенных другой стороне. Обязательство может быть предусмотрено как в договоре, так и подразумеваться, или возникать в силу некоторых фактических обстоятельств по праву справедливости92.

Возмещение потерь может использоваться и используется в иностранных системах права в качестве пресечения наступления таких рисков как задолженности по налоговым платежам, потенциальной ответственности по искам, правам третьих лиц в отношении акций93.

Размер компенсации не устанавливается произвольно, а напрямую связан с размером тех фактических потерь, которые понесены кредитором.

Стоит указать, что условие о возмещении потерь в качестве ответственности за нарушение обязательства в рамках российского права должно быть включено в договор, так как в случае, если такое условие отсутствует, но сторона обязательства серьёзно отклонилась от стандартов добросовестного поведения, то имеется ряд других способов защиты (ст. 12 ГК РФ) от возмещения убытков до требования о признании сделки недействительной как совершенной под влиянием заблуждения, что имеет существенное значение.

Из легального определения возмещения потерь (ст. 406.1 ГК РФ) можно вывести признаки такого обязательства:

• 1.    Обязательство возместить потери не является ответственностью. Она - индемнити - может возникнуть при таких обстоятельствах, которые выходят далеко за пределы контроля должника.

• 2.    Существенными условиями соглашения являются условия о характере обстоятельств, с которыми связана обязанность возместить потери и размер возмещения потерь либо порядок их определения.

• 3.    Компенсация может выплачиваться не только стороной обязательства, но и третьим лицом.

При этом в литературе верно отмечено, что первые два признака индемнити сближают ее со страхованием. Разница состоит в том, что для возмещения потерь не требуется особого субъекта. Обязательство же по возмещению потерь может быть предусмотрено в любом договоре, связанном с осуществлением сторонами предпринимательской деятельности. Третий признак сближает в части сопоставления индемнити со способами обеспечения исполнения обязательства.

Проблемный аспект данного института состоит в том, что обязательственное право России традиционно строится на ответственности и риске и разделении этих понятий и дополнений ими друг друга. Появление института возмещения потерь страхованию, где одна сторона договора, несмотря на безупречность ее поведения, берет на себя возмездное несение риска за последствия, с ее поведением никак не связанные, что аналогично страхованию94.

К примеру, по договору подряда, для которого характерно распределение рисков, риск не достижения результата работы возлагается на подрядчика, а по договору контрактации риск неожиданного изменения погодных условий распределяется между сторонами так, что в случае неисполнения обязательства без вины производителя сельскохозяйственной продукции он не получает вознаграждения, они не несёт ответственности. Включение в «предпринимательское обязательство условия о «возмещении потерь» чревато тем, что привычная система распределения рисков будет перевернута с ног на голову»95.

К примеру, если сельскохозяйственная организация не сможет исполнить договор контрактации из-за крайне неблагоприятных погодных условий, она будет обязана выплатить покупателю компенсацию в размере, вдвое превышающем цену товара, в соответствии с условием об индемнити. Это условие будет полностью согласовываться со ст. 406.1 ГК РФ, т.к. обе стороны являются предпринимателями, а обязанность выплатить компенсацию не является формой ответственности.

Одной из особенностей нового института является то, что суд не может уменьшить размер возмещения потерь, предусмотренных ст. 406.1 ГК РФ, за исключением, если доказано, что сторона умышленно содействовала увеличению размера потерь. В связи с этим, следует, во-первых, позволить суду снижать размер возмещения, установив нижний предел такого снижения с учётом п. 5 ст. 393 ГК РФ. Во-вторых, следует постепенно определиться с абсолютно императивными нормами, которые закрепляют единственно возможное распределение рисков. В-третьих, целесообразно установить судебный контроль за свободой согласования договорных условий в случае включения в договор условия об индемнити (с применение последствий, предусмотренных ст. 429 ГК РФ).

Таким образом, возмещение потерь, возникших в случае наступления определённых в договоре обстоятельств представляет собой компенсацию, не составляющую ответственности, отличную от неустойки и иных способов обеспечения обязательства и имеющую некоторое сходство со страховым возмещением. Однако стоит учесть различия: во-первых, компенсация выплачивается стороной договора, а не страховой организацией; во-вторых, размер возмещения потерь определяется произвольно, а страховое возмещение не может превышать страховую сумму.