Правовая природа независимой (банковской) гарантии
Автор: Ефимова Людмила Георгиевна
Журнал: Legal Concept @legal-concept
Рубрика: Вопросы частноправового регулирования: история и современность
Статья в выпуске: 4 (41), 2018 года.
Бесплатный доступ
Введение: в настоящей статьей автор вновь пересматривает взгляд на правовую природу независимой (банковской) гарантии с учетом изменений, внесенных в § 6 главы 23 ГК РФ, изменения позиций судебной практики и обобщения доктринальных споров. Методы: методологическую основу данного исследования составляют совокупность методов научного познания, среди которых основное место занимают методы системности, анализа и сравнительно-правовой. Результаты: в результате проведенного анализа автором сделано несколько теоретических выводов. Во-первых, автор доказывает, что независимая (банковская) гарантия может быть как односторонней сделкой, так и договором, - в зависимости от требований законодательства и желания сторон. Далее автором определяются пределы независимости гарантии от обеспечиваемого обязательства. В частности, подвергнута анализу проблема взыскания полной суммы независимой (банковской) гарантии при частичном исполнении основного обязательства или в случае выплаты неустойки и/или убытков основным должником в пользу бенефициара. Во-вторых, автор делает вывод о том, обязательство гаранта является абстрактным, а сделка по выдаче банковской гарантии является каузальной. В-третьих, автор полагает, что обязательство гаранта может быть денежным обязательством либо не иметь денежного характера, - в зависимости от предмета исполнения (деньги или вещи, определенные родовыми признаками). В-четвертых, автор полагает, что контргарантия представляет собой договор о выдаче банковской гарантии, в соответствии с которым банк-эмитент дает поручение исполняющему банку от своего имени обязаться по банковской гарантии перед бенефициаром, а также принимает на себя обязательство возместить все связанные с этим расходы исполняющего банка. С учетом изложенного указанный договор о предоставлении гарантии (контргарантия) может быть квалифицирован как разновидность договора комиссии. Выводы: автор сделал вывод, что механизм контргарантии включает несколько договоров о предоставлении гарантии: между принципалом и банком-эмитентом и между банком-эмитентом и исполняющим банком.
Независимая гарантия, банковская гарантия, контргарантия, правовая природа
Короткий адрес: https://sciup.org/149130233
IDR: 149130233 | УДК: 341.22:339.7.012 | DOI: 10.15688/lc.jvolsu.2018.4.12
Legal nature of an independent (bank) guarantee
Introduction: in the present article the author reconsiders a view of the legal nature of an independent (bank) guarantee taking into account the changes made in § the 6th chapter 23 of the Civil Code of the Russian Federation, change of positions of jurisprudence, and generalization of doctrinal disputes again. Methods: the methods of comparative legal analysis of the normative material andother methods which are traditional for the theory of criminal law are used in the study. As a result of the carried-out analysis the author has drawn several theoretical conclusions. First, the author proves that the independent (bank) guarantee can be both the unilateral transaction, and the contract depending on requirements of the legislation and desire of the parties. Further limits of independence of a guarantee of the provided obligation are defined by the author. In particular, the problem of collecting the full sum of an independent (bank) guarantee at partial execution of the main obligation is subjected to the analysis or in case of payment of a penalty and/or losses by the main debtor in favor of the beneficiary. Secondly, the author draws a conclusion about that, the obligation of the guarantor is abstract, and the transaction on issue of the bank guarantee is causal. Thirdly, the author believes that the obligation of the guarantor can be a liability, or not have monetary character depending on an execution subject (the money or things determined by patrimonial signs). Fourthly, the author believes that the counterguarantee represents the extradition treaty of the bank guarantee according to which the issuing bank gives an assignment to the executing bank on its own behalf to undertake according to the bank guarantee before the beneficiary and also assumes liability to refund all expenses of the executing bank connected with it. Taking into account stated, the specified contract on provision of a guarantee (counterguarantee), can be qualified as a kind of the commission agreement. Conclusions: the author has drawn a conclusion that the mechanism of a counterguarantee includes several contracts on provision of a guarantee: between the principal and issuing bank and between issuing bank and the executing bank.
Список литературы Правовая природа независимой (банковской) гарантии
- Аванесова, Г. А. Применение банковской гарантии в товарном обороте: дис.... канд. юрид. наук / Аванесова Галина Александровна. - М., 1999. - 144 с.
- Байгушева, Ю. В. Договор банковской гарантии / Ю. В. Байгушева // Сборник статей к 55-летию Евгения Алексеевича Крашенинникова. - Ярославль, 2006. - С. 85-96.
- Брагинский, М. И. Договорное право: общие положения / М. И. Брагинский, В. В. Витрянский. - М.: Статут, 1998. - 841 с.
- Годэмэ, Е. Общая теория обязательств / Е. Годэмэ. - М.: Юрид. изд-во МЮ СССР, 1948. - 511 c.
- Ерпылева, Н. Ю. Банковские гарантии в коммерческом обороте / Н. Ю. Ерпылева // Законодательство и экономика. - 1994. - № 5/6.
- Ефимова, Л. Г. Банковские сделки: право и практика / Л. Г. Ефимова. - М.: НИМП, 2001. - 654 с.
- Ефимова, Л. Г. Договор о выдаче и использовании банковской карты и договор эквайринга в системе договоров об организации безналичных расчетов: монография / Л. Г. Ефимова. - М.: Проспект, 2017. - 232 с. - (Серия «Банковские сделки»).
- Михеева, И. Е. Контргарантия: правовые особенности определения должника перед контргарантом с целью оценки рисков / И. Е. Михеева // Законы России: опыт, анализ, практика. - 2016. - № 2. - С. 65-68.
- Обзор практики разрешения споров, связанных с применением норм Гражданского кодекса Российской Федерации о банковской гарантии: Информационное письмо от 15 января 1998 г. № 27 // Вестник Высшего Арбитражного Суда РФ. - 1998. - № 3. - С. 89.
- Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 24 марта 2016 г. № 7 «О применении судами некоторых положений Гражданского кодекса Российской Федерации об ответственности за нарушение обязательств» // Российская газета. - 2016. - 04 апр. (№ 70).
- Постановление Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 20 мая 1997 г. № 5491/96 // Вестник Высшего Арбитражного Суда РФ. - 1997. - № 8. -С. 51-52.
- Рассказова, Н. Ю. Банковская гарантия по российскому законодательству / Н. Ю. Рассказова. - М.: Статут, 2005. - 167, [2] с.
