Прослеживаемость интернет-рекламы как условие борьбы с нарушениями авторских и смежных прав при ее создании и распространении

С 01 сентября 2022 года произошли существенные изменения в законодательном регулировании интернет-рекламы, развивавшегося на протяжении последних двух десятилетий [2]. Новая статья 18.1 Федерального закона от 13.03.2006 № 38-ФЗ «О рекламе» закрепила требование о присвоении интернет-рекламе идентификаторов, служащих решению задач ее прослеживаемости. Для их присвоения операторы рекламных систем, рекламодатели и рекламораспространители обязаны обращаться к операторам рекламных данных (ОРД), отбираемым Роскомнадзором. Прослеживаемость интернет-рекламы после присвоения идентификаторов позволяет обеспечить поступление данных о ее распространении поступает к ОРД, которые, в свою очередь, должны передавать такие данные в Роскомнадзор в целях обработки и хранения на протяжении не менее пяти лет.

Приказом Роскомнадзора от 11.04.2022 № 63 установлен состав сведений об интернет- рекламе, предоставляемых отдельным категориям заинтересованных лиц: операторам рекламных систем, рекламодателям, рекламораспространителям, оператору социальной рекламы и оператору рекламных сданных. Информация об интернет-рекламе доступна также антимонопольной и налоговой службам. Вместе с тем, при закреплении новых норм не была учтена возможность использования получаемых сведений не только для обеспечения прослеживаемости ин-тернет-рекламы, но и для решения проблем охраны авторских и смежных прав при использовании произведений, исполнений, фонограмм и иных объектов интеллектуальных прав в составе такой рекламы.

Введение учета и длительного хранения записей рекламных материалов создает уникальную возможность для обеспечения эффективной охраны исключительных авторских и смежных прав, для обоснованного определения размеров компенсаций, подлежащих выплате авторам и иным правообладателям в зависимости от данных об объемах нарушений, размерах вознаграждения, выплачиваемых по заключенным договорам, и иных факторов. Различные виды произведений, а, в ряде случаев, также объекты смежных прав (исполнения, фонограммы и др.) широко используются в интернет-рекламе, создание и распространение которой, зачастую, осуществляется с нарушениями исключительных прав на такие объекты, без получения согласия правообладателей, без заключения договоров с ними.

Таким образом, складывается в определенной мере парадоксальная ситуация: создание рекламного продукта, требующее, как правило, приложения творческих усилий его авторов, часто осуществляется с нарушениями прав авторов включаемых в такой продукт результатов интеллектуальной деятельности, причем сфера интер-нет-рекламы является одной из наиболее проблемных областей, в которой нарушения исключительных прав имеют массовый характер.

Необходимость использования в рекламе объектов авторских и смежных прав является объективно обусловленной, так как именно такие объекты способны, во многих случаях, придавать рекламным объявлениям оригинальность, обеспечивать узнаваемость, повышать уровень их восприятия и позитивного отношения к объектам рекламирования [2, с. 141]. Отказ от использования оригинальных результатов интеллектуальной деятельности в рекламе снижает эффективность ее воздействия вследствие затруднительности выделения потребителями неоригинальных рекламных объявлений из общего объема доступной для них информации.

Распространение рекламы в сети Интернет может осуществляться с использованием различных информационных ресурсов и интернет-сер-висов, включая сайты, социальные сети, сетевые игры, видеохостинги и другие современные информационные решения. Такое распространение, как отмечалось выше, часто сопровождается нарушениями исключительных прав на используемые в интернет-рекламе произведения и объекты смежных прав, причем, ввиду затруднительности выявления отдельных нарушений и обеспечения доказательств такие нарушения, в большинстве случаев, не влекут привлечения совершающих их лиц к установленной законом ответственности. В связи с новыми требованиями о присвоении интернет-рекламе идентификаторов, а также, передаче информации о такой рекламе через ОРД в Роскомнадзор, возникает возможность накопления и систематизации идентифицируемых рекламных сообщений, распространение которых осуществлялось в сети Интернет, что позволяет сформировать уникальную базу данных, поиск по которой может обеспечить выявление случаев нарушений авторских и смежных прав, состоящих в использовании различных видов произведений (литературных, фотогра- фических, музыкальных, произведений изобразительного искусства), а также, охраняемых смежными правами исполнений и фонограмм, если такое использование осуществляется без согласия правообладателей.

Наличие возможности поиска по такой базе данных значительно облегчит правообладателям выявление нарушений, а возможность однозначной идентификации интернет-рекламы и отслеживания всех случаев ее использования создаст условия для привлечения нарушителей к юридической ответственности, которая, по мнению С.Н. Братуся, «выступает необходимым условием законности» [1, с. 3]. Именно возможность применения к нарушителям мер воздействия, предусмотренных нормами права, не только приводит к пресечению правонарушений и обеспечивает возможность преодоления негативных последствий для имущественной сферы потерпевшей стороны, но и демонстрирует «отрицательную оценку государством правонарушений и правонарушителя» [4], что, в свою очередь, служит предотвращению случаев совершения подобных нарушений в дальнейшем, создает условия для общей и частной превенции. Вместе с тем, наряду с обеспечением возможности выявления нарушений и привлечения к ответственности нарушителей, создаваемая база данных интер-нет-рекламы может служить также инструментом для выявления масштабов совершенного нарушения на основании доступной информации о распространении конкретной интернет-рекламы, нарушающей исключительные права правообладателей. В результате, будут исключены случаи необоснованного присуждения чрезмерных по своей величине сумм компенсаций за нарушения исключительных прав, процесс определения их размеров будет основываться на объективных данных [3].

Таким образом, необходимо обеспечить формирование единой базы данных интернет-рекламы, позволяющей осуществлять поиск и выявление фактов незаконного использования произведений и объектов смежных прав. Для осуществления такого поиска, доступ к создаваемой базе данных должны иметь не только антимонопольный и налоговый органы, а также, участники рекламного рынка (ОРД, операторы рекламных систем, рекламодатели и рекламораспространители), но также - правообладатели или, представляющие их интересы, организации, которые, действуя в интересах представляемых ими правообладателей, могут на систематической основе осуществлять выявление фактов нарушения исключительных прав правообладателей. Для реализации предлагаемого варианта потребуется расширить круг лиц, имеющих возможность доступа к сведениям об интернет-рекламе, а также, предусмотреть порядок получения доступа для правообладателей и их представителей и порядок обеспечения доказательств совершенных нарушений исключительных авторских и смежных прав при их выявлении.