Статьи журнала - Вестник Омской юридической академии
Все статьи: 1125
Дискреционность в нормотворчестве и административном правоприменении
Статья научная
В статье дискреционность рассматривается как управленческий и процессуальный принцип, выступающий одним из ключевых элементов системы правоотношений, свойственной правовому государству. Дискреционность не сводится (как это принято считать) только лишь к мыслительной операции субъекта управления или правоприменителя, заключающейся в выборе одного из предлагаемых юридическими нормами варианта решения, а выступает фундаментальным принципом, пронизывающим всю систему публичного управления и правоприменения в правовом государстве, непременной составляющей профессиональной административной, административно-юрисдикционной и судебной деятельности. В условиях неполноты и повышенной динамичности правового регулирования, что особенно ясно видно в экстраординарных ситуациях (пандемия, пожарная опасность, угрожающая населению целых регионов, широкомасштабные акты терроризма, отражение военной опасности, климатические катаклизмы и т. п.), управление путем издания абсолютно четких нормативных предписаний невозможно. Дискреционность в подобных обстоятельствах выступает необходимой составной частью механизма обеспечения гибкости и эффективности государственного управления. Можно выделить различные формы проявления этого принципа: от использования дискреционных полномочий при выборе между равнозначными альтернативами до обязанности мотивировать судебные и административные решения и толковать нормы, содержащие оценочные понятия. Особенно велика роль дискреционности в назначении административных наказаний, дисциплинарных взысканий и в чрезвычайном нормотворчестве. Важно уяснить, что дискреционность не связана с произволом, она основана на обязанности должностных лиц принимать обоснованное, разумное и справедливое решение в строгих рамках закона и конституционных принципов. Авторы призывают к признанию дискреционности отраслевым административно-процессуальным и межотраслевым принципом, что может способствовать дальнейшему упорядочению правоприменительной практики и усилению гарантий защиты прав граждан от злоупотреблений властью.
Бесплатно
Статья научная
Исследуются правовое регулирование пределов свободы усмотрения органов публичной власти в сфере территориального планирования и градостроительного зонирования муниципальных образований, а также определение границ судебного контроля над актами, издаваемыми органами в рассматриваемой сфере. Сравнительно-правовой метод позволил выявить, что общим для Великобритании, Германии и России является признание в доктрине и практике довольно широкой свободы усмотрения уполномоченных органов в области планирования, что не исключает возможности осуществления контроля в отношении принимаемых актов планирования. В России полномочия органов, связанные подготовкой и утверждением документов территориального планирования и градостроительного зонирования муниципальных образований, имеют дискреционный характер. Орган при издании таких актов реализует свободу усмотрения, что обусловлено отсутствием и невозможностью нормативного определения изначально всех условий для принятия актов планирования. Отмечается, что решения органов публичной власти, которыми утверждены данные документы, являются разновидностью дискреционных актов планирования. В практике Верховного Суда РФ и судов общей юрисдикции отмечается, что орган местного самоуправления обладает более широкой свободой усмотрения в указанной сфере. Дискреционный характер таких актов не исключает возможности оценки пределов усмотрения органа. Выявлено, что ограничение дирекции органа при издании актов территориального планирования и градостроительного зонирования муниципальных образований и возможность их судебной проверки связаны с требованиями мотивировки принимаемого акта, а также с пределами полномочий органа, издавшего акт. В России частично указанные требования формализованы в законодательстве, некоторые из них восприняты и получили развитие в судебной практике. Обобщение материалов судебной практики показывает, что мотивированность актов территориального планирования и градостроительного зонирования муниципальных образований находит выражение в требовании обосновывать принимаемые градостроительные решения и учете публичной цели органом, который издал акт. Стандарт судебного контроля в отношении таких решений включает в себя оценку акта с позиции принципа законности. В некоторых спорах при построении аргументации суды используют принципы правовой определенности, соразмерности и защиты доверия.
Бесплатно
Дискреционный нигилизм: на подступах к проблеме
Статья научная
В статье анализируется новая для административно-правовой науки категория «дискреционный нигилизм». Под дискреционным нигилизмом предлагается понимать деформацию правосознания правоприменителя (субъекта исполнительной власти), выражающуюся в негативном отношении к административному усмотрению – как собственному, так и других правоприменителей, а также в умышленном отказе, полном или частичном, от претворения дискреционных полномочий в жизнь. Автор выделяет главные признаки дискреционного нигилизма. Во-первых, он основывается на позитивистской (нормативистской) концепции правопонимания в ее худшем толковании. Во-вторых, позволяет субъекту исполнительной власти не принимать нестандартные управленческие решения и, как следствие, не нести ответственность за их реализацию и результаты. В-третьих, дискреционный нигилизм присущ не столько индивидуальному, сколько коллективному правосознанию и чаще всего является специфическим воплощением так называемой ведомственной солидарности. Далее автор обращается к практической стороне обсуждаемого вопроса. В качестве примера дискреционного нигилизма приводится распространенная в Российской Федерации в предыдущее десятилетие ситуация, при которой кондукторы, в полном соответствии с буквой закона, высаживали из общественного транспорта несовершеннолетних граждан в условиях, которые явно угрожали жизни или здоровью последних. Опираясь на сообщения из средств массовой информации, автор рассматривает множество конкретных происшествий подобного рода. Затем критически оцениваются меры, предпринимавшиеся в отношении кондукторов, судебная практика по делам о высадке детей из общественного транспорта, а также итоговое законодательное урегулирование этой проблемы. Показывается, что ни законодатель, ни правоприменитель не сумели найти оптимального решения из-за дискреционного нигилизма, в данном случае заключавшемся в неготовности наделить кондукторов дискреционными полномочиями. В заключении изучается связь между дискреционным нигилизмом и государственным суверенитетом. В частности, аргументируется тезис о том, что если при наступлении чрезвычайной ситуации на высоких государственных постах окажутся лица, придерживающиеся дискреционно-нигилистической идеологии, то государство рискует лишиться своего суверенитета навсегда.
Бесплатно
Дискуссионные аспекты предмета договора коммерческой концессии
Статья научная
В статье рассматриваются актуальные проблемы, возникающие в процессе согласования и исполнения предмета договора коммерческой концессии. Исследуются правоприменительный опыт, нормы международного права, теоретические изыскания, касающиеся путей разрешения возникающих противоречий.
Бесплатно
Дифференцированные порядки уголовного судопроизводства
Статья научная
В статье автор дает понятие и классификацию дифференцированных порядков уголовного судопроизводства, определяет в них место особых порядков, предлагает внести изменения в уголовно-процессуальное законодательство, позволяющие исключить омонимизацию.
Бесплатно
Статья научная
Статья посвящена историко-правовому анализу эволюции института добровольного отказа от преступления в российском уголовном праве, начиная с древнерусского периода и заканчивая современными нормами Уголовного кодекса Российской Федерации. Исследование охватывает ключевые этапы формирования данного правового явления, демонстрируя, как под влиянием социальных, политических и правовых факторов менялись подходы к дифференциации ответственности за незавершенные преступления. В работе прослеживаются истоки института в Русской Правде (XI–XIII вв.), где уже встречались нормы о смягчении наказания за отказ от противоправных действий (например, снижение штрафа за обнажение меча без нанесения удара) или полном освобождении от ответственности при устранении последствий деяния. Особое внимание уделено периоду Московского государства (XV–XVII вв.), когда в Судебниках 1497 и 1550 гг. и Соборном уложении 1649 г. косвенно признавалась значимость стадий преступления, хотя прямого закрепления добровольного отказа еще не существовало. Переломным моментом стало законодательство Петра I, в частности Артикул воинский 1715 г., впервые выделивший стадии преступной деятельности (приготовление, покушение) и предусмотревший снижение наказания за раскаяние. Далее в статье анализируется Уложение о наказаниях уголовных и исправительных 1845 г., систематизировавшее нормы о добровольном отказе, включая освобождение от ответственности соучастников при своевременном предотвращении преступления. Показано, как советское право (Уголовные кодексы РСФСР 1922, 1926, 1960 гг.) трансформировало институт, сместив акцент на отсутствие состава преступления при добровольном отказе, а также как судебная практика Верховного Суда СССР закрепила критерии добровольности и осознанности. В заключительной части раскрыты положения ст. 31 Уголовного кодекса Российской Федерации, где добровольный отказ трактуется как прекращение приготовления или покушения при осознании возможности завершить преступление. Подчеркивается, что современный подход сочетает традиции дореволюционного права (гибкость оценки мотивов) и достижения советской юридической мысли (акцент на предупреждение преступлений). Статья адресована юристам, историкам права и обучающимся, интересующимся эволюцией уголовно-правовых институтов. Значение исследования заключается в демонстрации преемственности правовых традиций, а также в актуализации исторического опыта для совершенствования современных механизмов стимулирования отказа от преступной деятельности.
Бесплатно
Договор Эскроу как новый способ обеспечения исполнения обязательств
Статья научная
Рассмотрены вопросы регулирования российским законодательством эскроу-отношений, их сущность, зарубежная практика в области эскроу-отношений, определены приоритетные сферы распространения их в Российской Федерации. Проведено разграничение понятий договора эскроу и договора счета эскроу, определены их отличия как друг от друга, так и от существующих и распространенных в российской практике смежных им отношений. Проанализированы действующее законодательство и принимаемые поправки к Гражданскому кодексу, регулирующие договор эскроу как отдельный гражданско-правовой инструмент. Авторы приходят к выводу, что гражданский закон представил усеченный вариант конструкции договора счета эскроу в отличие от того соглашения, который получил распространение в мировой практике (ограниченный перечень имущества и эскроу-агентов).
Бесплатно
Доказательства и доказывание при проведении налогового контроля
Статья научная
В статье рассмотрено значение доказательств в налоговом процессе и проблемы, возникающие при разрешении налоговых споров, ввиду отсутствия в Налоговом кодексе РФ нормативной регламентации процесса доказывания, понятий и системы доказательств.
Бесплатно
Должностная инструкция как средство индивидуализации трудовой функции работника
Статья научная
В статье рассматривается соотношение трудовой функции работника и должностной инструкции. Автор раскрывает понятие должностной инструкции, ее содержание, роль должностной инструкции в индивидуализации трудовой функции работника.
Бесплатно
Доменные имена и товарные знаки: вопросы правоприменительной практики
Статья научная
В статье рассматриваются вопросы, посвященные правовому регулированию доменных имен, их соотношение с товарными знаками и другими средствами индивидуализации, судебная практика рассмотрения споров правообладателей товарных знаков и владельцев доменных имен.
Бесплатно
Дополнительные положения к административным актам в Германии
Статья научная
В практике органов исполнительной власти Германии зачастую издаются не только административные акты, содержащие одно (основное) положение регулирующего характера, например какое-либо разрешение, но и дополнительные положения к административным актам. В статье рассматриваются виды дополнительных положений, изучаются вопросы предпосылки их издания и процессуальные проблемы их оспаривания.
Бесплатно
Допрос как способ изучения личности несовершеннолетнего, совершившего преступление
Статья научная
В статье излагаются вопросы реализации требования уголовного и уголовно-процессуального законов об изучении личности совершившего преступление как целостной системы взаимосвязанных свойств (качеств, признаков). Наряду с выявлением источников соответствующей информации и применением определенных методов ее изучения, важной составляющей рассматриваемой деятельности является определение способов собирания характеризующих сведений.В статье рассматривается значение слова «способ», исследуются вопросы использования такого способа изучения личности несовершеннолетнего, совершившего преступление, как производство допроса. Автором освещается проблема недостаточности и (или) недостоверности сведений о личности привлекаемого к уголовной ответственности несовершеннолетнего, в том числе получаемых при производстве допроса и очной ставки. Раскрываются возможности применения методов беседы и наблюдения в целях изучения личности подростка в ходе проведения данных следственных действий. Перечисляются субъекты, которые могут обладать той или иной совокупностью сведений о совершившем преступление, а также предлагается перечень вопросов, которые должны быть поставлены перед ними при производстве их допроса.
Бесплатно
Европейский союз после Лиссабонского договора
Статья научная
В статье автор анализирует процессы модернизации институциональной структуры и системы функционирования Европейского союза, предусмотренные Лиссабонским договором. Анализ положений Лиссабонского договора проводится в сравнении с проектом Конституции Европейского союза 2004 г. и действующими учредительными договорами.
Бесплатно
Единство судебной практики - потребность и веление правоприменительного процесса
Статья научная
В статье исследуется функционирование судебной системы Российской Федерации, основанное на разграничении компетенции и определении процессуальных взаимоотношений судов различных ветвей юрисдикции. Автором рассматриваются противоречия, встречающиеся в решениях Конституционного Суда и Верховного Суда, и коллизии, существующие в решениях высшего органа конституционного правосудия по тождественному предмету проверки. Анализируются предлагаемые механизмы устранения коллизий в судебной практике, сделаны соответствующие предложения по совершенствованию действующего российского законодательства.
Бесплатно
Статья научная
Деятельность омбудсменов в России осуществляется относительно недавно. Разветвление данного института на специализированных омбудсменов позволило сделать процесс защиты прав граждан более детальным и своевременным. Их работа невозможна без применения различных конституционно-правовых инструментов, значение которых раскрывается в данной статье. Институт Уполномоченного при Президенте Российской Федерации по защите прав предпринимателей осуществляет свои полномочия в соответствии с действующим законодательством. Однако возникают ситуации, в которых требуется более своевременное реагирование на проблемы предпринимательского сообщества. Ежегодный доклад Уполномоченного при Президенте Российской Федерации по защите прав предпринимателей является формой отчетности, в совокупности объединяющей результаты деятельности центрального аппарата и региональных бизнес-омбудсменов, а также статистику, данные социальных опросов, специальный доклад, включающий ключевые проблемы бизнеса, реестр системных проблем российского бизнеса, а также индекс административного давления и другое. Благодаря данным средствам бизнес-омбудсмену удается организовать работу в многочисленных субъектах Российской Федерации, осуществлять поддержку бизнеса на федеральном уровне, проводить международные переговоры и поддерживать международное сотрудничество, а также заниматься образовательной и просветительской деятельностью. Это подтверждает актуальность темы. Целью исследования выступают выявление и анализ средств, применяемых Уполномоченным по защите прав предпринимателей. В основной части исследования представлены три средства: специальный раздел ежегодного доклада «Ключевые проблемы бизнеса в условиях санкций и структурной трансформации», Реестр системных проблем российского бизнеса, Индекс административного давления. Методологическую основу исследования составили методы анализа, моделирования, наблюдения, сравнения и другие. Бизнес-омбудсмен сегодня, благодаря слаженному механизму функционирования и широкому численному составу общественных и экспертных помощников, решает различные проблемы бизнеса своевременно и качественно. В данной статье поднимается проблема значения средств, применяемых бизнес-омбудсменом, для государства в целом и отдельных органов государственной власти.
Бесплатно
Естественно-правовая теория как источник современной российской концепции прав и свобод человека
Статья научная
В статье изучаются генезис и развитие теории о правах и свободах человека. Анализируются работы классиков и современных ученых о причинах ее возникновения, об обосновании придания правам и свободам естественного характера. Исследуются особенности становления и эволюции естественно-правовой теории в России. Отмечаются негативные последствия отрицания теории в советский период и ее позитивное влияние на процесс демократизации российского общества в постсоветский период. Решается проблема соотношения естественного права с позитивным правом, их влияние друг на друга, полнота юридического закрепления прав и свобод человека. Рассматриваются изменения в теории о естественных правах человека, возникшие под влиянием процесса исторического развития общества. В результате исследования автор приходит к выводу о положительной роли теории о естественных правах и свободах человека в целом, а также о ее положительном влиянии на современную науку конституционного права и правотворчество.
Бесплатно
Еще раз о необходимости реформы законодательства об административной ответственности
Статья научная
В статье обосновывается несостоятельность позиции профессора Ю. Н. Старилова, заявленной на всероссийской научно-практической конференции «Актуальные проблемы административной ответственности» (Омская юридическая академия, 24 мая 2019 г.) и отраженной в опубликованном им комментарии к Концепции нового Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (одобрена 5 июня 2019 г. на совещании у председателя Правительства Российской Федерации), о преждевременности предусмотренной указанной концепцией реформы российского законодательства об административных правонарушениях. Необходимость реформы, по мнению автора статьи, обусловлена тем, что действующее законодательство об административной ответственности (качество которого оставляло желать лучшего уже в момент его принятия), продолжающее неуклонно ухудшаться по мере внесения в него многочисленных изменений, из инструмента поддержания правопорядка и обеспечения надлежащего государственного управления усилиями государственной власти превратилось в инструмент чрезмерного административного давления государства на общество, его институты и отдельного человека, активное использование которого вызывает у граждан раздражение и недовольство, создает напряжение в их отношениях с властью...
Бесплатно
Законность и обоснованность административной правоприменительной деятельности
Статья научная
В статье рассматриваются понятие и содержание обоснованности издаваемых (принимаемых) органами исполнительной власти и иными органами публичной администрации правовых актов и совершаемых ими юридически значимых действий как важной характеристики правоприменительной деятельности указанных органов. Автор приходит к выводу, что обоснованность административной правоприменительной деятельности не является самостоятельным требованием, предъявляемым к ней, а выступает составной частью требования ее законности.
Бесплатно
